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民法补丁

2011-07-20 7页 doc 56KB 16阅读

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民法补丁第一部分 总 论 法人的机关 法人机关的概念:法人机关是指根据法律或者法人章程的规定,形成法人的意思,并代表法人从事民事活动,实现其民事权利能力和民事行为能力的一定机构或者个人的总称。 法人机关的构成:法人的机关由自然人构成,其表现形式可以是由若干自然人集体组成的一定机构,即合议机关;也可以是以单独的自然人个人,即独任机关构成。   法人机关的分类:从法人机关所担负的职能来看,法人机关可以具体分为意思机关、权力机关、执行机关、代表机关和监督机关。 特殊普通合伙的概念与特征 特殊的普通合伙仅适用于以专门知识和技能为客户提供有偿服...
民法补丁
第一部分 总 论 法人的机关 法人机关的概念:法人机关是指根据法律或者法人章程的,形成法人的意思,并代法人从事民事活动,实现其民事权利能力和民事行为能力的一定机构或者个人的总称。 法人机关的构成:法人的机关由自然人构成,其表现形式可以是由若干自然人集体组成的一定机构,即合议机关;也可以是以单独的自然人个人,即独任机关构成。   法人机关的分类:从法人机关所担负的职能来看,法人机关可以具体分为意思机关、权力机关、执行机关、代表机关和监督机关。 特殊普通合伙的概念与特征 特殊的普通合伙仅适用于以专门知识和技能为客户提供有偿服务的机构,是因为这些专门知识和技能通常只为少数的、受过专门知识教育与的人才所掌握,而在向客户提供专业服务时,个人的知识、技能、职业道德、经验等往往起着决定性的作用,与合伙本身的财产状况、声誉、经营管理方式等都没有直接的和必然的联系,合伙人个人的独立性极强。 在特殊的普通合伙企业的合伙人中,一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连带责任,而其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务,由全体合伙人承担无限连带责任。为了保护债权人利益,合伙企业法规定,特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。 有限合伙的概念与特征 由普通合伙人和有限合伙人共同组成的合伙组织,在经济活动中发挥着灵活高效的作用。 1、有限合伙是合伙的一种,不具备法人资格,对外在整体上仍承担无限连带责任,仅仅是在其内部对承担责任的合伙人进行了分类,有限合伙人承担有限责任,普通合伙人承担无限责任。   2、其内部设置了一种与普通合伙制有根本区别的两类法律责任:有限合伙人仅投入资金、并仅以其出资为限承担合伙的债务,对合伙债务仅负有限责任,而普通合伙人除投入资金外并要负责合伙事务的经营管理、对合伙债务承担无限连带责任。   3、有限合伙人必须以金钱或其他财产出资,不得以劳务或信用出资,只要经全体合伙人同意,他就可以将自己的股份转让;普通合伙人出资形式较为灵活,而且出资比例可以较小,如它可以只是象征性地投入1%注册资本,而有限合伙人投入99%的注册资本 。   4、有限合伙人的死亡、破产不影响合伙的存在,不产生终止合伙的效果;而普通合伙人的死亡和退出,除非合伙协议另有规定,合伙即告终止。   5、有限合伙兼具人合性与资合性,且偏重于人合性。有限合伙集普通合伙的人合性与有限责任公司的资合性于一身,它是由人合与资合两种因素有机结合而成的一种合伙形式, 纠其属性更侧重于人合性。 有限合伙设立的条件 1、设立主体要件方面   (1)合伙人的组成。普通合伙由普通合伙人组成,而有限合伙由普通合伙人和有限合伙人组成,且至少应当有一个有限合伙人。   (2)合伙人的人数限制。有限合伙由二个以上五十个以下合伙人设立。作出这样的限制性规定旨在防止利用有限合伙形式进行非法集资活动。 2、合伙协议要件方面   设立有限合伙的合伙协议除了具备设立普通合伙的合伙协议应当载明的事项外,还应当载明下列事项: (1)普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所;   (2)执行事务合伙人应具备的条件和选择程序;   (3)执行事务合伙人权限与违约处理办法;   (4)执行事务合伙人的除名条件和更换程序;   (5)有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任; (6)有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。 3、出资要件方面 允许普通合伙人以劳务出资,但有限合伙人不得以劳务出资。 有限合伙人的入伙、退伙 1、入伙  新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙的债务,以其认缴的出资额为限承担责任。这里需要注意,在普通合伙中,新入伙的合伙人对入伙前合伙的债务承担连带责任,而在有限合伙中,新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙的债务,以其认缴的出资额为限承担责任。 2、退伙  (1)有限合伙人当然退伙。有限合伙人出现下列之一情形时当然退伙:①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;②作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销,或者被宣告破产;③法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格;④合伙人在合伙中的全部财产份额被人民法院强制执行。  (2)有限合伙人丧失民事行为能力的处理。作为有限合伙人的自然人在有限合伙存续期间丧失民事行为能力的,其他合伙人不得因此要求其退伙。这是因为有限合伙人对有限合伙只进行投资,而不负责事务执行。作为有限合伙人的自然人在有限合伙存续期间丧失民事行为能力,并不影响有限合伙的正常生产经营活动,其他合伙人不能要求该丧失民事行为能力的合伙人退伙。  (3)有限合伙人继承人的权利。作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时,其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙中的资格。  (4)有限合伙人退伙后的责任承担。,有限合伙人退伙后,对基于其退伙前的原因发生的有限合伙债务,以其退伙时从有限合伙中取回的财产承担责任。 本代理与复代理 本代理与复代理是以代理人是否亲自为代理行为为划分依据的。代理人亲自实施代理行为的,称为本代理,也称为普通代理;不是由代理人自己而是由代理人委托的其他人实施代理行为的,称为复代理,也称为再代理、次代理或转委托。接受代理人委托的人称为复代理人。 民法学上物权的分类: 自物权与他物权 自物权是对自己的物所享有的权利,即所有权,是完全的物权,权能包括占有、使用、收益和处分。具有永久性、独占性、弹力性。 他物权是对他人之物所享有的权利,包括用益物权和担保物权,是限制物权,权能包括占有、使用、收益、处分中的一部分,是有期限的物权,同一物上可以有两个他物权。 动产物权与不动产物权 动产物权是指以动产为标的的物权。 不动产物权是权利人基于不动产所享有的物权,包括所有权、地上权、地役权、永佃权、典权、抵押权6种。不动产物权以登记为其公示方法,不经登记不发生法律效力。 主物权与从物权 主物权是不以他种权利的存在为前提而独立存在不因他种权利的存在或消灭而影响其效力的物权,如所有权.地上权等。 从物权是 从物权则是指必须依附于其他权利而存在的物权。如抵押权、质权、留置权,是为担保的债权而设定的。 所有权与限制物权 所有权是所有人依法对自己财产所享有的占有,使用,收益和处分的权利。 限制物权是权利人基于与所有权人的合意或者法律规定而取得了对物进行直接控制的某些权能。民法中所认可的限制物权有用益物权和担保物权两类。 物权的保护 请求确认物权:当物权归属不明或是否存在发生争议时,当事人向法院提起诉讼或者专门国家机关提出请求,即为物权确认请求权。 请求返还原物:当所有人的财产被他人非法占有时,财产所有人或合法占有人,可以依照法律的规定请求不法站有人返还原物,或者请求法院责令不法占有人返还原物。 请求排除妨害或消除危险:当他人的行为非法妨碍物权人行使物权时,物权人可以请求妨害人排除妨害,也可请求法院责令妨害人排除妨害。 请求修理、重作、更换或者恢复原状:当物权的标的物因他人的侵权行为而损坏时,如果能够修复,物权人可以请求侵权行为人加以修理以恢复物之原状。我国《物权法》规定,造成不动产或动产毁损的,权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。 请求损害赔偿:当他人侵害物权的行为造成物权人之经济损失时,物权人可以请求侵害人赔偿损失,也可以请求法院责令侵害人赔偿损失。 业主的建筑物区分所有权 1.业主的建筑物区分所有权的概念与特征 建筑物区分所有权指根据使用功能,将一栋建筑物在结构上区分为由各个所有人独自使用的专用部分和由多个所有人共同使用的共用部分,每一所有人享有的对其专有部分的专有权和对共用部分的共有权的结合。 (1)复合性。建筑物区分所有权由前述专有权、共有权和成员权三要素构成,区分所有人的身份具有多重性。 (2)整体性。建筑物区分所有权的三个要素(三项权利内容)共为一体不可分离。在转让、继承、抵押时应将三者一起转让、继承、抵押。 (3)专有权的主导权。在构成建筑物区分所有权的三要素中,专有权具有主导性。 2.业主的建筑物区分所有权的内容 第七十条 业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权,对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。 第七十一条 业主对其建筑物专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利。业主行使权利不得危及建筑物的安全,不得损害其他业主的合法权益。 第七十二条 业主对建筑物专有部分以外的共有部分,享有权利,承担义务;不得以放弃权利不履行义务。 业主转让建筑物内的住宅、经营性用房,其对共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让。   第七十三条 建筑区划内的道路,属于业主共有,但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地,属于业主共有,但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房,属于业主共有。   第七十四条 建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。 建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库的归属,由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。 占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位,属于业主共有。   第七十五条 业主可以设立业主大会,选举业主委员会。   地方人民政府有关部门应当对设立业主大会和选举业主委员会给予指导和协助。   第七十六条 下列事项由业主共同决定:   (一)制定和修改业主大会议事规则;   (二)制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约;   (三)选举业主委员会或者更换业主委员会成员;   (四)选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人;   (五)筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金;   (六)改建、重建建筑物及其附属设施;   (七)有关共有和共同管理权利的其他重大事项。   决定前款第五项和第六项规定的事项,应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项,应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。   第七十七条 业主不得违反法律、法规以及管理规约,将住宅改变为经营性用房。业主将住宅改变为经营性用房的,除遵守法律、法规以及管理规约外,应当经有利害关系的业主同意。   第七十八条 业主大会或者业主委员会的决定,对业主具有约束力。   业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的,受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。   第七十九条 建筑物及其附属设施的维修资金,属于业主共有。经业主共同决定,可以用于电梯、水箱等共有部分的维修。维修资金的筹集、使用情况应当公布。   第八十条 建筑物及其附属设施的费用分摊、收益分配等事项,有约定的,按照约定;没有约定或者约定不明确的,按照业主专有部分占建筑物总面积的比例确定。   第八十一条 业主可以自行管理建筑物及其附属设施,也可以委托物业服务企业或者其他管理人管理。   对建设单位聘请的物业服务企业或者其他管理人,业主有权依法更换。   第八十二条 物业服务企业或者其他管理人根据业主的委托管理建筑区划内的建筑物及其附属设施,并接受业主的监督。   第八十三条 业主应当遵守法律、法规以及管理规约。 业主大会和业主委员会,对任意弃置垃圾、排放污染物或者噪声、违反规定饲养动物、违章搭建、侵占通道、拒付物业费等损害他人合法权益的行为,有权依照法律、法规以及管理规约,要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失。业主对侵害自己合法权益的行为,可以依法向人民法院提起诉讼。 用益物权的概念与特征 用益物权是用益物权人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。 用益物权以对标的物的使用、收益为主要内容,即注重对物的使用价值,并以对物的占有为前提。这区别于担保物权注重物的交换价值的特点。   用益物权除地役权外,均为主物权;担保物权为从物权。   用益物权虽然也可以在动产上设立,但是从用益物权的具体类型来看,用益物权主要以不动产为客体,这主要是便于通过登记公示。   用益物权是直接支配他人的物的权利。用益物权人可以直接支配标的物,不需要他人行为的介入。 土地承包经营权的取得 1.土地承包经营权的创设取得,主要是指承包人与发包人通过订立承包经营而取得承包经营权。 2.土地承包经营权的移转取得,是指在土地承包经营权的流转过程中,受让人通过转包、互换、转让等方式,依法从承包人手中取得土地承包经营权。 土地承包经营权的消灭 1.国家因公益目的征收承包经营的土地 2.发包方收回承包经营的土地 建设用地使用权的取得与期限 根据承载建设用地使用权的土地法律属性,可将建设用地使用权的取得分为两大类:在国家所有的土地上设立的建设用地使用权和在集体所有的土地上设立的建设用地使用权。 在国家所有的土地上设立的建设用地使用权,它的产生方式包括: 划拨,出让,流转。 在集体所有的土地上设立的建设用地使用权,根据我国物权法的规定,集体所有的土地作为建设用地的,应当依照土地管理法等法律规定办理。 3.期限:通过建设用地使用权出让取得建设用地使用权的,根据《国有土地使用权出让和转让暂行条例》第12条的规定,按照土地的不同用途,土地使用权出让的最高年限为;(1)居住用地70年;(2)工业用地50年;(3)教育、科技、文化、卫生、体育用地50年;(4)商业、旅游、娱乐用地40年;(5)综合或者其他用地50年。 建设用地使用权的消灭 土地使用权期限届满。 在土地使用权期限届满由国家收回。 土地使用权因徒弟的灭失而消灭。 在房地产开房中,因延迟开发超过两年,国家该无偿收回该土地的使用权。 担保物权的概念与特征 担保物权指的是为确保债权的实现而设 定的,以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。 特征: 第一,担保物权以确保债务的履行为目的。 第二,担保物权是在债务人或第三人的特定财产上设定的权利。 第三,担保物权以支配担保物的价值为内容,属于物权的一种,与一般物权具有同一性质。 第四,担保物权具有从属性和不可分性。 担保物权的担保范围 担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的,按照约定。 担保物权消灭的情形 担保物权随主债权消灭而消灭。 担保物权实现导致担保物权的消灭。 债权人放弃担保物权导致担保物权消灭。 4、法律规定的其他导致担保物权消灭的情形。 留置权的取得 留置权取得的积极要件:1.须债权人占有债务人的动产。 2.须债权已届清偿期。 3.须债权的发生与该动产有牵连关系。 留置权取得的消极要件:1.对动产的占有不是因侵权行为取得。留置权的取得,以对债务人的动产的占有为前提,但其占有必须是合法占有。如果是因侵权行为占有他人的动产,不发生留置权。 2.对动产的留置不违反公共利益或者善良风俗。如留置他人的居民身份证,留置他人待用的殡丧物,都是违法的,债权人都不能为之。3.对动产的留置不得与债权人的义务相抵触。例如,承运人有将货物运送到指定地点的义务,在运送途中,不得以未付运费而留置货物。 占有的概念:占有是所有权人对于财产实际上的占领、控制。 占有的分类 有权占有与无权占有 有权占有即指有本权的占有。 无权占有是指无本权的占有。 善意占有与恶意占有 善意占有是指占有人不知道或者不应当知道自己无占有的权利而为的占有。 恶意占有是指占有人明知无占有的权利或者对有无占有的权利有所怀疑而仍然进行的占有。 直接占有与间接占有 直接占有是指占有人在事实上由自己直接管领、支配物而不需经过他人管领支配。 间接占有是指基于一定法律关系,对于事实上占有物的人具有返还请求权,因而间接对物管领的占有。 自主占有与他主占有 自主占有是指以物属于自己所有的占有。 他主占有是指无所有权的意思,仅依某种特定关系支配物之意思的占有。 占有的保护 占有人对于他方侵占或者妨害自己占有的行为,可以行使法律赋予的占有保护请求权,如返还原物、排除妨害或者消除危险。
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