（陈浩）2006民诉司法考试真题

2006年司法考试　试 卷 三（民诉） 2006年司法考试　试 卷 三（民诉） 　　单选 　　35．下列关于民事诉讼和仲裁异同的哪一表述是正确的？ 　　A．法院调解达成一般不能制作判决书，而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书 　　B．从理论上说，诉讼当事人无权确定法院审理和判决的范围，仲裁当事人有权确定仲裁机构审理和裁决的范围 　　C．对法院判决不服的，当事人有权上诉或申请再审，对于仲裁机构裁决不服的可以申请重新仲裁 　　D．当事人对于法院判决和仲裁裁决都有权申请法院裁定不予执行 　　36．甲公司与乙公司就某一纠纷进行仲裁，达成和解协议，向仲裁委员会申请撤回仲裁申请。后乙公司未按和解协议履行其义务。甲公司应如何解决此纠纷？ 　　A．甲公司可以依据原仲裁协议重新申请仲裁 　　B．甲公司只能向法院提起诉讼 　　C．甲公司既可以向法院提起诉讼，也可以与乙公司重新达成仲裁协议申请仲裁 　　D．甲公司可以向仲裁委员会申请恢复仲裁程序 　　37．根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是错误的？ 　　A．第二审程序中只能由审判员组成合议庭 　　B．二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭 　　C．法院适用特别程序，只能采用独任制 　　D．独任制只适用于基层法院及其派出法庭 　　38．甲、乙为夫妻，育有一女丙。甲向法院起诉与乙离婚，一审法院判决准予离婚，乙不服提起上诉。在二审中，乙因病去世。下列关于本案后续程序的哪一表述是正确的？ 　　A．因上诉人死亡无法到庭参加审理，应当视为撤回上诉 　　B．法院可以根据上诉缺席判决 　　C．法院应当通知其女儿丙参加诉讼 　　D．法院应当裁定终结诉讼程序 　　39．甲起诉乙支付货款。一审判决后，乙提起上诉，并提出产品质量存在问题，要求甲赔偿损失。下列关于二审法院处理本案方式的哪一表述是正确的？ 　　A．应当将双方的请求合并审理一并作出判决 　　B．应当将双方的请求合并进行调解，调解不成的，发回重审 　　C．应当将双方的请求合并进行调解，调解不成的，对赔偿损失的请求发回重审 　　D．应当将双方的请求合并进行调解，调解不成的，告知乙对赔偿损失的请求另行起诉 　　40．甲县居民刘某与乙县大江房地产公司在丙县售房处签订了房屋买卖合同，购买大江公司在丁县所建住房1套。双方约定合同发生纠纷后，可以向甲县法院或者丙县法院起诉。后因房屋面积发生争议，刘某欲向法院起诉。下列关于管辖权的哪种说法是正确的？ 　　A．甲县和丙县法院有管辖权 　　B．只有丁县法院有管辖权 　　C．乙县和丁县法院有管辖权 　　D．丙县和丁县法院有管辖权 　　41．乙租住甲的房屋，甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中，甲放弃乙支付房租的请求，但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。下列关于本案的哪种说法是正确的？ 　　A．甲的主张是诉讼标的的变更 　　B．甲的主张是诉讼请求的变更 　　C．甲的主张是诉的理由的变更 　　D．甲的主张是原因事实的变更 　　42．甲起诉乙请求离婚，一审判决不准离婚，甲不服提起上诉。二审法院审理后认为应当判决离婚。本案诉讼程序应当如何进行？ 　　A．对离婚、子女抚养和财产问题一并进行调解，调解不成的，发回重审 　　B．直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，将子女抚养和财产问题发回重审 　　C．直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，子女抚养和财产问题另案处理 　　D．直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决 　　43．甲公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼？ 　　A．以股东会名义起诉公司 　　B．以公司名义起诉董事会 　　C．以股东名义起诉董事会 　　D．以股东名义起诉公司 　　44．张某起诉周某人身损害赔偿一案，被告答辩提出原告的请求超过诉讼时效，法院应当如何处理？ 　　A．裁定不予受理 　　B．裁定驳回起诉 　　C．受理后通过审理判决驳回诉讼请求 　　D．受理后通过审理裁定驳回起诉 　　45．某法院对齐某诉黄某借款一案作出判决，黄某提起上诉。在一审法院将诉讼材料报送二审法院前，齐某发现黄某转移财产。下列关于本案财产保全的哪种说法是正确的？ 　　A．齐某向二审法院提出申请，由二审法院裁定财产保全 　　B．齐某向二审法院提出申请，二审法院可以指令一审法院裁定财产保全 　　C．齐某向一审法院提出申请，一审法院将申请报送二审法院裁定财产保全 　　D．齐某向一审法院提出申请，由一审法院裁定财产保全 　　46．甲公司诉乙公司合同纠纷一案，双方达成调解协议。法院制作调解书并送达双方当事人后，发现调解书的内容与双方达成的调解协议不一致，应当如何处理？ 　　A．应当根据调解协议，裁定补正调解书的相关内容 　　B．将原调解书收回，按调解协议内容作出判决 　　C．应当适用再审程序予以纠正 　　D．将原调解书收回，重新制作调解书送达双方当事人 　　47．民事诉讼中下列哪种证据属于间接证据？ 　　A．无法与原件、原物核对的复印件、复制品 　　B．无正当理由未出庭作证的证人证言 　　C．证明夫妻感情破裂的证据 　　D．与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言 　　48．下列哪种民事诉讼案件不能适用简易程序审理？ 　　A．当事人协议不适用简易程序的案件 　　B．起诉时被告被监禁的案件 　　C．发回重审的案件 　　D．共同诉讼案件 　　49．某省高级人民法院依照审判监督程序审理某案，发现张某是必须参加诉讼的当事人，而一、二审法院将其遗漏。在这种情况下该省高级人民法院应当如何处理？ 　　A．可以通知张某参加诉讼，并进行调解，调解不成的，裁定撤销二审判决，发回二审法院重审 　　B．可以通知张某参加诉讼，并进行调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回一审法院重审 　　C．应当直接裁定撤销二审判决，发回二审法院重审 　　D．只能直接裁定撤销一、二审判决，发回一审法院重审 　　50．李某诉赵某解除收养关系，一审判决解除收养关系，赵某不服提起上诉。二审中双方和解，维持收养关系，向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是正确的？ 　　A．二审法院应当准许当事人撤诉申请 　　B．二审法院可以依当事人和解协议制作调解书，送达双方当事人 　　C．二审法院可以直接改判 　　D．二审法院可以裁定撤销原判 　　二、多项选择题，本部分51－90题，每题2分，共80分。 　　76．下列关于公示催告程序特点的哪些说法是正确的？ 　　A．公示催告程序仅适用于基层人民法院 　　B．公示催告程序实行一审终审 　　C．公示催告程序中没有答辩程序 　　D．公示催告程序中没有开庭审理程序 　　77．当事人对法院作出的下列哪些民事决定有权申请复议？ 　　A．关于再审的决定 　　B．关于回避的决定 　　C．关于罚款的决定 　　D．关于拘留的决定 　　78．甲向法院申请执行乙的财产，乙除对案外人丙享有到期债权外，并无其它财产可供执行。法院根据甲的申请，通知丙向甲履行债务。但丙提出其与乙之间的债权债务关系存在争议，拒不履行。法院对此如何处理？ 　　A．强制执行丙的财产 　　B．不得对丙强制执行 　　C．中止对乙的执行 　　D．裁定驳回甲对乙的执行申请 　　79．甲因乙拒不归还到期借款而向法院申请支付令。法院审查后向乙发出支付令。下列哪些说法是正确的？ 　　A．乙可以向法院提出异议，由法院审查异议理由是否成立 　　B．乙可以向法院提出异议，法院不审查理由 　　C．乙在法定期间既不提出异议也不履行的，甲可以向法院申请强制执行 　　D．乙在法定期间内向本院就该借款纠纷起诉的，支付令失效 　　80．王某是某电网公司员工，在从事高空作业时受伤，为赔偿问题与电网公司发生争议。王某可以采用哪些方式处理争议？ 　　A．可以向本公司劳动争议调解委员会申请调解，调解不成的，可以申请劳动仲裁 　　B．可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向法院提起诉讼 　　C．可以不申请劳动仲裁而直接向法院起诉 　　D．如果进行诉讼并按简易程序处理，法院开庭审理时，可以申请先行调解 　　81．关于法院按公示催告程序作出的判决，下列哪些表述是正确的？ 　　A．可称之为无效判决 　　B．可称之为除权判决 　　C．是可以再审的判决 　　D．利害关系人可以在判决公告之日起1年内起诉 　　82．根据法律规定，权利人或利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。下列哪些行为可以申请采取该措施？ 　　A．著作权人或者与著作权有关的权利人对于侵犯著作权的行为 　　B．专利权人或者利害关系人对于侵犯其专利权的行为 　　C．商标注册人或者利害关系人对于侵犯其注册商标专用权的行为 　　D．继承人对于侵犯其应继承财产的行为 　　83．齐某被宏大公司的汽车撞伤，诉至法院要求赔偿损失。下列关于本案举证责任的哪些说法是正确的？ 　　A．原告齐某应当举证证明是被宏大公司的汽车所撞受伤 　　B．原告齐某应当对自己受到的损失承担举证责任 　　C．被告宏大公司应当对其主张的自己没有过错承担举证责任 　　D．被告宏大公司应当对其主张的原告齐某有主观故意承担举证责任 　　84．根据民事诉讼法和有关司法解释，当事人可以约定下列哪些事项？ 　　A．约定合同案件的管辖法院 　　B．约定离婚案件的管辖法院 　　C．约定举证时限 　　D．约定合议庭的组成人员 　　85．下列关于仲裁裁决的哪些观点是正确的？ 　　A．当事人可以请求仲裁庭根据双方的和解协议作出裁决 　　B．仲裁庭可以根据双方当事人达成的调解协议作出裁决 　　C．仲裁裁决应当根据仲裁庭多数仲裁员的意见作出，形不成多数意见的，由仲裁委员会讨论决定 　　D．仲裁裁决一经作出立即发生法律效力 　　86．下列哪些民事案件法院不予调解？ 　　A．适用公示催告程序的案件 　　B．请求确认婚姻无效的案件 　　C．请求确认收养无效的案件 　　D．选民资格案件 　　87．根据民事诉讼法的规定，下列哪些情况下，法院应当裁定终结执行？ 　　A．申请执行人撤销申请 　　B．据以执行的法律文书被撤销 　　C．追索赡养费案件的权利人死亡 　　D．案外人对执行标的提出了确有理由的异议 　　88．某大学4名师生联名起诉甲公司污染某条大河，请求判决甲公司出资治理该河流的污染。起诉者除列了4名师生外，还列了该河流中的某著名岛屿作为原告，法院没有受理。对此下列哪些说法符合法律规定？ 　　A．只有自然人和法人能够成为民事诉讼当事人 　　B．本案当事人不适格 　　C．本案属于侵权诉讼，被污染河段流经地区的法院均有管辖权 　　D．本案起诉属于公益诉讼，现行民事诉讼法没有规定 　　89．根据民事诉讼法的规定，第二审程序与审判监督程序具有下列哪些区别？ 　　A．第二审程序与审判监督程序合议庭的组成形式不尽相同 　　B．适用第二审程序以开庭审理为原则，而适用审判监督程序以书面审理为原则 　　C．第二审程序中法院可以以调解方式结案，而适用审判监督程序不适用调解 　　D．适用第二审程序作出的裁判是终审裁判，适用审判监督程序作出的裁判却未必是终审裁判 　　90．在民事诉讼中，法院对下列哪些事项可以不经当事人申请而作出处理？ 　　A．诉讼中裁定财产保全 　　B．决定回避 　　C．裁定移送管辖 　　D．裁定先予执行 　　三、不定项选择题，本部分91－100题，每题2分，共20分。 　　（一） 　　房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后1套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约，并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日，甲与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。第21日，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。第25日，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日，该别墅被意外焚毁。请回答91－93题。 　　91．下列关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的？ 　　A．甲、乙之间买卖合同有效 　　B．甲、丙之间买卖合同无效，因该合同损害乙的利益 　　C．甲不应向丙承担不能交付房屋的违约责任，因为房屋系意外焚毁 　　Ｄ．丙应负担房屋被焚毁的风险 　　92．下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？ 　　A．合同因欺诈而可撤销 　　B．合同因自始履行不能而无效 　　C．合同因无权处分而效力待定 　　D．如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过错责任 　　93．下列关于乙的权利义务的何种表述是正确的？ 　　A．若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋 　　B．若房屋未焚毁，法院应确认该房屋为乙所有 　　C．乙对房屋的占有为善意、自主占有 　　D．乙应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失 　　（二） 　　甲公司出资70%，乙公司出资30%共同设立有限责任公司丙（注册资本2000万元），双方的《投资协议》约定：丙公司董事会成员为三人，第一任董事长由乙公司推荐、财务总监由甲公司推荐；股东拒绝参加股东会会议的，不影响股东会决议的效力。请回答94－96题。 　　94．若丙公司章程对《投资协议》的内容予以确认，则丙公司董事会的下列何种行为符合法律规定？ 　　A．选举乙公司董事长帅某为丙公司董事长 　　B．任命公司监事、甲公司代表马某为财务总监 　　C．任命帅某为公司总经理 　　D．决定斥资500万元参股某广告公司 　　95．丙公司成立后签订了收购乙公司资产的合同并已支付部分价款。甲公司为获得丙公司的经营控制权，于某日提请召开临时董事会，该次临时董事会作出的下列何种决议违反公司法的规定？ 　　A．收购乙公司资产的未付价款暂停支付 　　B．同意甲公司代表秦某辞去丙公司监事职务，改任丙公司董事 　　C．任命秦某担任丙公司总经理 　　D．解除帅某的公司总经理职务 　　96．为控制丙公司，秦某以甲公司的名义和丙公司董事的名义提请召开临时股东会，并于合法时间内通知了乙公司，乙公司和帅某未到会。秦某与代表甲公司的另一董事决定由秦某主持会议，并作出了更换公司董事和董事长的临时股东会决议。下列关于该股东会决议效力的何种说法是正确的？ 　　A．该股东会提议程序违法，故决议无效 　　B．该股东会召集和主持程序违法，故决议无效 　　C．该股东会无乙公司参加，故决议无效 　　D．该股东会程序合法，且乙公司是自动弃权，故决议有效 　　（三） 　　刘某从海塘公司购买红木家具1套，价款为3万元，双方签订合同，约定如发生纠纷可向北京仲裁委员会申请仲裁。交付后，刘某发现该家具并非红木制成，便向仲裁委员会申请仲裁，请求退货。请回答97－100题。 　　97．双方在仲裁过程中对仲裁程序所作的下列何种约定是有效的？ 　　A．双方不得委托代理人 　　B．即使达不成调解协议，也以调解书的形式结案 　　C．裁决书不写争议事实和裁决理由 　　D．双方对裁决不得申请撤销 　　98．向海塘公司提供木材的红木公司可以以何种身份参加该案件的仲裁程序？ 　　A．证人 　　B．第三人 　　C．鉴定人 　　D．被申请人 　　99．如果裁决退货，海塘公司不服，可以以何种方式获得救济？ 　　A．向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决 　　B．向本公司所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决 　　C．向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请裁定不予执行 　　D．向执行法院申请裁定不予执行 　　100．如果仲裁过程中海塘公司向仲裁委员会提交了双方在交付家具时签订的《补充协议》，该协议约定将纠纷处理方式变更为诉讼，这种情况下仲裁委员会应当如何处理？ 　　A．仲裁委员会有权对是否继续仲裁审理作出裁决 　　B．仲裁委员会应当裁决驳回仲裁申请，当事人可向法院起诉 　　C．仲裁委员会应当继续仲裁，裁决作出后当事人可以以没有有效的仲裁协议为由申请撤销仲裁裁决 D．仲裁委员会应当继续仲裁，裁决作出后当事人不得以没有有效的仲裁协议为由申请撤销仲裁裁决 2006年国家司法考试试题第四卷 提示：本试卷为分析、论述题。请将各题答案书写在答题纸的对应位置上，勿在卷面上直接作答。  　　一、（本题16分）  　　案情：王某与甲公司于2004年2月签订合同，约定王某以40万元向甲公司购买1辆客车，合同签订之日起1个月内支付30万元，余款在2006年2月底前付清，并约定在王某付清全款之前该车所有权仍属甲公司。王某未经其妻同意，以自家住房（婚后购买，房产证登记所有人为王某）向乙银行抵押借款30万元，并办理了抵押登记。王某将30万元借款支付给甲公司后购回客车。王某请张某负责跟车经营，并商定张某按年终纯收入的5％提成，经营中发生的一切风险责任由王某承担。  　　2005年6月，该车营运途中和一货车相撞，车内乘客李某受重伤，经救治无效死亡。客车因严重受损被送往丁厂修理，需付费3万元。经有关部门认定，货车驾驶员唐某违章驾驶，应对该交通事故负全责。后王某以事故责任在货车方为由拒付修理费，丁厂则拒绝交车。2005年12月，因王某借款到期未还，乙银行申请法院对该客车采取财产保全措施，并请求对王某住房行使抵押权。  　　问题：  　　1．王某和张某之间是否成立合伙关系？为什么?  　　2．乙银行能否对王某住房行使抵押权？为什么？  　　3．丁厂拒绝交车是否合法？为什么？  　　4．王某应否对李某的继承人承担支付赔偿金的责任？为什么？  　　5．法院对客车采取财产保全措施是否合法？为什么？  　　6．唐某应否承担刑事责任? 为什么?  　　二、（本题20分）  　　案情：甲公司签发金额为1000万元、到期日为2006年5月30日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买A楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A楼房不过户。  　　其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万元出资共同设立丁有限公司。某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用A楼房。  　　2005年9月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司协商达成协议：丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司50%的股份，名义上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。丙公司依此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有50%、40%和10%的股权；注册资本仍为2000万元。  　　丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保，在丙公司代表未到会、贾某反对的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案。丁公司遂为甲公司从B银行借款500万元提供了连带责任保证担保，同时，乙公司亦将其持有的上述1000万元汇票背书转让给陈某。陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注："同意担保，但A楼房应过户到本公司。"陈某向大满公司提示承兑该汇票时，大满公司在汇票上批注："承兑，到期丁公司不垮则付款。"  　　2006年6月5日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产。债权申报期间，陈某以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了200万元退股款为由向清算组申报债权，B银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对A楼房行使优先受偿权。同时乙公司就A楼房向清算组申请行使取回权。  　　问题：  　　1．丁公司的设立是否有效？为什么？  　　2．丙退出丁公司的做法是否合法？为什么？  　　3．丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效？为什么？  　　4．陈某和贾某所申报的债权是否构成破产债权？为什么？  　　5．B银行和乙公司的请求是否应当支持？为什么？  　　6．各债权人若在破产程序中得不到完全清偿，还可以向谁追索？他们各自应承担什么责任？  　　三、（本题18分）  　　案情：老方创作的纪实小说《村支书的苦与乐》，以某县吴村村支部书记吴某为原型进行创作，其中描述了他与村霸林申（以林甲为原型）之间斗智斗勇的冲突场面。小说在《山南海北》杂志发表后，林甲认为小说将村支书作为正义的化身进行描述，将自己作为"村霸"进行刻画，侵犯其名誉权。林甲起诉老方，请求赔偿经济损失2万元并赔礼道歉。  　　法院受理本案后，追加杂志社为共同被告。由于林甲死亡，法院变更其子林乙为原告，其后又准许林乙将请求赔偿经济损失的数额变更为3万元。一审过程中，被告提出了当地镇党委处理林甲相关问题的决定（档案材料）作为证据，证明小说的描述有事实根据。一审判决认为，镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定（档案材料），但并未明确同意可据此创作小说，故该材料不能作为证据；同时认为，杂志社编辑与作家老方和林甲虽不认识，难以核实有关事实，但也不能免除侵权责任，故认定老方和杂志社构成侵权，判决赔偿经济损失3万元，并在《山南海北》上刊登小说情节失实的声明以消除影响。判决未涉及赔礼道歉的问题。  　　林乙、老方和杂志社均提出了上诉，二审法院经过书面审查，未接触当事人，直接裁定撤销原判发回重审。一审法院经过重审，判决支持了原告的全部诉讼请求，双方当事人均未再提出上诉。老方和杂志社在判决确定的期限内履行了赔偿义务，但拒绝赔礼道歉。  　　问题：  　　1．林甲起诉后能否申请法院责令杂志社停止本期的发行？依据何在？  　　2．林乙在诉讼结束后能否另案起诉，请求老方赔偿精神损害？为什么？  　　3．如何评价法院在一审程序中的做法？  　　4．如何评价法院一审判决？为什么？  　　5．本案二审当事人的诉讼地位应当如何确定？如何评价二审法院裁定发回重审的程序？  　　6．若林乙对赔礼道歉的判决内容申请强制执行，法院对本案义务人可采取哪些措施？  　　四、（本题26分）  　　案情：甲在2003年10月15日见路边一辆面包车没有上锁，即将车开走，前往A市。行驶途中，行人乙拦车要求搭乘，甲同意。甲见乙提包内有巨额现金，遂起意图财。行驶到某偏僻处时，甲谎称发生故障，请乙下车帮助推车。乙将手提包放在面包车座位上，然后下车。甲乘机发动面包车欲逃。乙察觉出甲的意图后，紧抓住车门不放，被面包车拖行10余米。甲见乙仍不松手并跟着车跑，便加速疾驶，使乙摔倒在地，造成重伤。乙报警后，公安机关根据汽车号牌将甲查获。  　　讯问过程中，虽有乙的指认并查获赃物，但甲拒不交待。侦查人员丙、丁对此十分气愤，对甲进行殴打，造成甲轻伤。在这种情况下，甲供述了以上犯罪事实，同时还交待了其在B市所犯的以下罪行：2003年6月的一天，甲于某小学放学之际，在校门前拦截了一名一年级男生，将其骗走，随即带该男生到某个体商店，向商店老板购买价值5000余元的高档烟酒。在交款时，甲声称未带够钱，将男生留在商店，回去拿钱交款后再将男生带走。商店老板以为男生是甲的儿子便同意了。甲携带烟酒逃之夭夭。公安机关查明，甲身边确有若干与甲骗来的烟酒名称相同的烟酒，但未能查找到商店老板和男生。  　　本案移送检察机关审查起诉后，甲称其认罪口供均系侦查人员丙、丁对他刑讯逼供所致，推翻了以前所有的有罪供述。经检察人员调查核实，确认了侦查人员丙、丁对甲刑讯逼供的事实。  　　问题：  　　请根据我国刑法和刑事诉讼法的有关规定，对上述案例中甲、丙、丁的各种行为及相关事实分别进行分析，并提出处理意见。  　　五、（本题35分）  　　2002年7月，某港资企业投资2.7亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门制定了《污水处理专营》，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止。  　　2005年2月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的"固定回报"项目，违反了《国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》的精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出"关于废止《污水处理专营管理办法》的决定"，但并未将该决定告知合作公司和港方。港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应"充分协商"、"妥善处理"，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，1998年9月国务院通知中已明令禁止审批新的"固定回报"项目，而污水处理合作项目是2002年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案后成立的手续齐全、程序合法的项目。  　　请：  　　1．运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论；  　　2．结合上述事件论述依法治国和公平正义的法治理念。  　　答题要求：  　　1．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；  　　2．不少于600字。  　　六、（本题35分）  　　某民法典第一条规定："民事活动，法律有规定的，依照法律；法律没有规定的，依照习惯；没有习惯的，依照法理。"  　　请：  　　1．比较该条规定与刑法中"法无明文规定不为罪"原则的区别及理论基础；  　　2．从法的渊源的角度分析该条规定的涵义及效力根据；  　　3．从法律解释与法律推理的角度分析该条规定在法律适用上的价值与条件。  　　答题要求：  　　1．在上述3个问题中任选其一作答，或者自行选择其他角度作答；  　　2．在分析、比较、评价的基础上，提出观点并运用法学知识阐述理由；  　　3．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；  　　4．不少于600字。  2006年国家司法考试试卷三参考答案 一、单项选择题，每题1分，共50分。 1. C 2. D 3. C 4. A 5. D 6. D 7. B 8. C 9. B 10. A 11. A 12. C 13. D 14. C 15. A 16. C 17. B 18. B 19. C 20. B 21. C 22. D 23. B 24. C 25. D 26. C 27. B 28. C 29. C 30. C 31. A 32. D 33. C 34. A 35. A 36. A 37. C 38. D 39. D 40. B 41. B 42. A 43. D 44．C 45. D 46. A 47. C 48. C 49. B 50. A 二、多项选择题，每题2分，共80分。 51. C D 52. A B C D 53. A B C 54. A B C 55. A B D 56. A C D 57. A B D 58. B C D 59. A B C 60. A B C D 61. A B C 62. A B D 63. C D 64. B C D 65. A B C D 66. B C D 67. A B C D 68. A B C D 69. A D 70. A C D 71. A B C D 72. A C D 73. B D 74. A B C 75. A B D 76. A B C D 77. B C D 78. B C 79. B C D 80. A B D 81. B D 82. A B C D 83. A B D 84. A C 85. A B D 86. A B C D 87. A B C 88. B C D 89. A D 90. A B C 三、不定项选择题，每题2分，共40分。 91. A 92. A C D 93. A C 94. A C 95. B 96. B 97. C 98. A 99. A D 100. A B 2006年国家司法考试试卷四参考答案 一、（本题16分） 1．不成立合伙关系，因王某聘请张某属于雇佣关系，王某既未出资，也不承担风险，不符合合伙关系的特征。 2．不能，因为该住房属于王某夫妻共同财产，未经共有权人其妻的同意进行抵押，该抵押无效。 3．合法，因为丁厂作为承揽人可行使留置权或同时履行抗辩权。 4．应当，因为王某与李某之间成立运输合同关系，王某应承担违约责任或侵权责任，对李某的赔偿实行无过错责任原则。 5．合法，因该客车所有权虽然属于甲公司，但王某支付了大部分价款对该车享有一定的权益，该车属于与案件有关的财物。 6．唐某应当承担刑事责任，因唐某违章驾驶，造成1人死亡的严重后果，构成交通肇事罪。 二、（本题20分） 1．有效。甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不实的法律责任，不影响公司设立的效力。 2．不合法。丙公司的行为实为抽逃公司资金。 3．无效。该担保事项应由无关联关系的股东表决决定。 4．陈某的申报构成破产债权。丁公司对汇票的保证有效；大满公司实为拒绝承兑，陈某对丁公司享有票据追索权。贾某的申报不构成破产债权。贾某的200万元是对丁公司的出资，公司股东不得以出资款向公司主张债权。 5．B银行申报破产债权的申请应当支持，但无权优先受偿。丁公司与B银行签订的担保合同有效，故B银行破产债权成立；但该担保是保证担保，B银行不享有担保物权，无权优先受偿。乙公司的请求应当支持。乙公司仍是A楼房的产权人，故其可依法收回该楼房。 6．债权人可以向甲公司、丙公司和某会计师事务所追索。甲公司虚假出资,丙公司非法抽逃资金，应对债权人承担连带责任；某会计师事务所明知丁公司设立时甲公司出资不实，仍予验资，应在其虚假验资的范围内承担责任。 三、（本题18分） 1．可以。适用民事诉讼法关于先予执行的规定。 2．不可以。当事人在诉讼中未提出的请求，诉讼结束后又基于同一事实另行起诉的，法院不予受理。 3．不应当追加被告，法院应根据原告的起诉确定被告；林乙作为继承人有权承担林甲的诉讼权利义务，法院变更为原告是正确的；林乙有权对诉讼请求进行变更，法院应予准许。 4．一审判决认为镇党委的档案材料不能作为证据是不正确的，该证据具有真实性、合法性和关联性，可以作为证据；一审判决消除影响超出了起诉请求，是错误的；一审判决遗漏了赔礼道歉的起诉请求，是错误的。 5．二审应将林乙、老方和杂志社都确定为上诉人。直接发回重审欠妥，可以就赔礼道歉的起诉请求一并调解，调解不成的才应当发回重审。 6．可以责令支付迟延履行金；可以罚款、拘留；可以采取公告、登报等方式，公布判决主要内容，费用由被执行人负担。 四、（本题26分） 1．甲开走他人面包车的行为构成盗窃罪，即使面包车没有锁，但根据社会的一般观念，该车属于他人占有的财物，而非遗忘物。 2．甲对乙的行为构成抢劫罪，甲虽然开始打算实施抢夺，但在乙抓住车门不放时，甲加速行驶的行为已经属于暴力行为，因而不是转化型抢劫，而应直接认定为抢劫罪，而且属于抢劫罪的结果加重犯。 3．甲对男生的行为构成拐骗儿童罪而不构成拐卖儿童罪。表面上看甲以儿童换取了商品，但这种行为并非属于出卖儿童，商店老板也没有收买儿童的意思。 4．甲对商店老板的行为构成诈骗罪。 5．丙、丁对甲的行为构成刑讯逼供罪。 6．根据最高人民法院、最高人民检察院的有关司法解释关于非法证据排除规则的规定，虽然甲翻供，但对于甲盗窃面包车、抢劫乙的巨额财物的犯罪行为仍可认定，但拐骗儿童罪、诈骗罪只有口供，没有其他证据证明，因而不能成立。 7．因拐骗儿童罪、诈骗罪不能认定，甲的特别自首也不成立。 五、（本题35分） 1．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺； 2．不少于600字。