上市公司股份回购的法律评析(1)

上市公司股份回购的法律评析(1) 【摘要】世界各国对股份回购的态度不一，法律规定也是各有差异。但作为市场经济中一种正常而重要的资本运作方式，其对实施回购的公司、股东甚至资本市场本身都具有非常重要的地位。特别是在证券市场日益发达、成熟的今天，股份回购已经成为被频繁和广泛使用的商业手段，并在各个方面发挥着它的作用，需要我们从法律的角度进行分析。　　【关键词】上市公司 股份回购 法律评析 　　 　　一、原则上禁止公司股份回购的法律分析 　　 　　大陆法系国家，如德国、日本的法律都在原则上禁止企业买卖本公司股票。根据《中华人民共和国公司法》第143条的规定，中国对公司回购自己股份的态度也是原则上禁止。限制公司股份回购的原因主要基于以下几个方面的考虑。 　　1、股份回购混淆了股份有限公司与股东的法律关系。从法律上讲，公司与股东分别享有独立人格，股东依其持有的股份享有股东权，而股东权实质上是股东行使一定权利，并要求公司履行一定义务的权利。如果公司收回并持有自己的股份，则公司成为自己的股东，此时它具有公司和股东的双重身份，公司与股东的混为一体。这混淆了股份公司与股东之间的法律关系，既作为股东对公司行使股东权，又要作为公司向股东履行义务，权利、义务不清会给公司的管理带来一定的问题。 　　2、股份回购违背了资本维持原则，侵害债权人利益。资本维持作为资本的三大原则，是指公司在运营过程中资本额应与资产保持一定的平衡关系。公司资本的减少会削弱以资本额所体现的公司的偿债能力，从而危及债权人的利益。公司回购自己的股份，其购买股份的价款相当于抽回公司的资本，这些抽回的资本对债权人来说已无清偿价值而言。即使公司回购自己股份后，公司资本当时仍足以清偿债权人的债务，但债权人赖以担保的公司资本，实际上已未经其同意而减少，这也是对债权人利益的侵害。当然，公司回购自己的股票后也可以出售，从而返回原支付的价款。但是，股票价格受各种因素影响，当公司回购股份后再出售时，不一定能收回其支付的价款，从而可能侵害债权人的利益。 　　3、股份回购违背了股权平等原则。股份有限公司的每一股份是等额，所包含的权利与义务也是同等的，因此同一类股票的持有者应享有平等的待遇。公司回购自己的股份可能造成公司仅仅回购某些股份而赋予特定股东以特殊利益，使同类股东之间产生不平等待遇。当股份回购的定价高于其实际价值时，未被回购的股东的股票价值被稀释，反之，当回购定价低于其实际价值时，未被回购的股份的价值将提高，不公正在所难免。当然，现实中并不存在绝对的平等，但是这种财富的转移应控制在可以容忍的范围之内。回购的定价是关键。 　　4、可能存在大股东对中小股东利益的掠夺。在股份回购中，控股股东或董事可以通过操纵董事会做出以高于市价的价格向控股股东回购股份的决议，并利用其持股优势使股东大会通过。一般而言，中小股东缺乏详细的资料以及相应的专业知识，往往不能正确判断；而控股股东、董事占据信息优势，寻找出冠冕堂皇的支持理由并非难事，对中小股东利益的掠夺似乎也变得合理和正当。即使中小股东意识到权利被侵害，往往也无力改变这种情况。控股股东、董事在股份回购中，内幕交易、不实或虚假披露公司信息或通过其他非法手段，操纵公司股价，损害了中小股东的利益。 　　5、防止内幕交易和操纵证券交易市场的行为。《中华人民共和国证券法》第5条明文规定：“证券发行、交易活动必须遵守法律、行政法规，禁止欺诈、内幕交易和操纵证券交易市场的行为”。而公司回购股份往往引起市场操纵和内幕交易。公司回购股份客观上是为了公司的生存和发展，但其后果必然会造成股价的上涨。人为地操纵股市，容易导致市场投机，对公司的股东及投资者来说是一种欺诈行为，有碍于投资者做出正确的投资判断。