第七章 诉讼和处罚

运行一个自律的行为一个人的行为需要自律，同样一个企业的经营也需要规范。法律规范为企业制定了诸多规则，企业若要首发上市，则必须严格执行这些规则，对于不执行规则的情形，有则改之五则加勉。规范运行，这是企业上市之必要，是保护投资者利益之必要，同样也是企业持续健康发展之必要。第七章诉讼和处罚第一节重大安全事故对于报告期内的重大违法违规行为如何认定，最新审核政策的基本思路是尊重当地主管部门的。如果当地政府或主管部门能够出文证明不属于首发办法规定的重大违法违规行为，一般情况下会里会认可，但还是要控制在一个合情合理的范围内。对于该问题的基本解释思路是：1）将事故的基本情况介绍清楚；2）由主管部门界定责任主体和处理结果；3）认定事故不是重大责任事故；4）介绍公司的整改情况；5）公司的生产经营、财务指标和上市条件不会应为该次事故受影响。情况联化科技（002250）江苏联化“11-27”爆炸事故辰州矿业（002155）重伤和死亡事故赣锋锂业（002460）4-25伤亡事故案例评析1.对于报告期内的重大违法违规行为如何认定，最新审核政策的基本思路是尊重当地主管部门的意见。如果当地政府或主管部门能够出文证明不属于《首次公开发行股票并上市》规定的重大违法违规行为，一般情况下会里会认可，但是也不能没有任何限制，还是要控制在一个合情合理的范围内。2.具体标准？没有定论，联华科技案例有一些启示。在该案例中，对于事故等级的认定是非常绝妙的，是根据国务院的文件，不会引起太多的质疑。另外，赣锋锂业的案例也可以证明，一死一伤还是可以很轻松过关的。3.联化科技应该是在审核过程中发生的重大安全事故，中介机构自然会很紧张，会里的反馈意见予以了重点关注，保荐机构、律师和会计师也是尽可能的做了详细解释。其基本思路是：1）将事故的基本情况介绍清楚；2）由主管部门界定责任主体和处理结果；3）认定事故不是重大责任事故；4）介绍公司的整改情况；5）公司的生产经营、财务指标和上市条件不会应为该次事故受影响。第二节上市前存在行政处罚重要提示在项目执行过程中大家一般会行政处罚甚是敏感，其实从已有案例来看，除法问题还是有很多可以讨论和通融的余地的。另外，最新的保代培训资料也透露，只要当地主管部门对处罚问题的定性不是重大违法违规行为，那么会里应该不会讲该问题看作是上市的实质性障碍，当然中介机构要在该问题上多做些功课，以保证核查的客观深入。另外值得注意的是，以前普遍认为的只要被主管部门罚款的行为就是重大违规行为的说法现在看来也是不科学的。一般情况下，中介机构处理该问题的思路是：1）将有关处罚的最终结果说清楚，同时解释该处罚不属于《首次公开发行股票并上市管理办法》的情节严重的处罚行为，不是上市的实质性障碍。2）说明受处罚的原因、详细解释事件的来龙去脉，同时对公司的整改措施予以详细披露，尽管这些整改措施一看就是虚的，但是有时候这样的解释也是会要求的工作，这个可以参照压制股份的反馈意见。3）雅致股份是因为会计处理混乱而受到税收处罚问题，这引起了审核人员对其财务会计处理的怀疑，从而在反馈意见中要求中介机构发表关于发行人是否符合“最近三年财务会计文件无虚假记载”的发行条件的核查意见。案例情况汉钟精机（002158）：存在虚开增值税发票情况(申报其2004-2006年）大洋电机（002249）：受到海关处罚情况（申报期2005-2007年）雅致股份（002314）：由于会计处理不当导致税收处罚（申报期2006-2008年）宁波银行（002142）：多部门的处罚行为（申报期2004-2006年）案例评析汉钟机械：虚开增值税发票100多万并缴纳滞纳金2万元的行为不认定是税务处罚行为；同时保荐机构认为工商行政管理机构开出的40多万元的罚单也可以不认为是《首次公开发行股票并上市管理办法》规定的处罚且情节严重的行为。大洋电机：公司将保税区产品外销到保税区外和将保税区产品拿到外边加工而受到海关处罚的情况还是比较严重的，不仅处罚了200万元的罚款，而且还是连犯了两次；另外，中介机构对没有主观逃税恶意的解释显然也是站不住脚的，同时及时缴纳了罚款和税款也不是不存在违法违规的合理理由，因此，该案例是否可推广适用值得探讨。雅致股份：因增值税问题被税务机关罚款180万元。其反馈意见中还有这样的关注：请保荐人和发行人律师对发行人受到的税务处罚、环保处罚等是否构成严重非法行为、是否构成情节严重的行政处罚等出具明确意见，并说明具体理由和依据；请保荐人和发行人律师结合发行人受到的税务处罚情况，是否符合“最近三年财务会计文件无虚假记载”的发行条件出具明确意见，并说明具体理由和依据。第三节行政诉讼重要提示不要将拟上市企业的诉讼仲裁事项看做洪水猛兽，这与公司因违法违规行为而受到的处罚不同，诉讼或仲裁对于公司来说不一定是坏事。对于已经完结的诉讼和仲裁来说，只需要说明事件的起因、过程、结果以及对公司生产经营的影响即可；当然，还需要重点关注是否还存在潜在的风险。对于未完结的诉讼和仲裁，要分为两种情况：其一，公司为提起诉讼或仲裁一方，那么详细介绍事件发生发展过程以及对公司影响就可以，当然同时关注被提起反诉的可能。其二，如果公司作为被告或被仲裁方，那么需要详细估计对公司生产经营尤其是财务数据的影响，充分足额计提或有负债并作重大风险提示；如果金额较大或者对公司影响很大，救急的措施就是大股东出具承诺，承担败诉可能带来的损失。案例情况天邦股份（002124）七喜控股（002027）霞客环保（002015）案例评析对于诉讼和仲裁的标准也需要了解，小额的稍加关注就可以了，而如果金额比较大的话，就需要审慎判断了。至于什么是标准呢，《首次公开发行股票并上市管理办法》没有明确规定，可参照上市规则的规定：上市公司发生的重大诉讼、仲裁事项金额占公司最近一期经审计净资产绝对值10%以上，且绝对金额超过1000万元人民币的，应当及时披露。未达到钱款标准或者没有具体涉案金额的诉讼、仲裁事项，董事会基于案件特殊性认为可能对公司股票及其衍生品种的交易价格产生较大影响，或者会计师事务所认为有必要的，以及涉及公司股东大会、董事会决议被申请撤销或者宣告无效的诉讼的，公司也应当及时披露。上市公司发生的重大诉讼、仲裁事项应当采取连续十二个月累计计算的原则，以履行相关义务的不再纳入累计计算范围。有关诉讼或仲裁的有关事项一定要与公司充分沟通之后做全面调查，如果有必要的话也可以到公、检、法系统或者中国法院网去查询。参考法规《首次公开发行股票并上市管理办法》第二十五条发行人不得有下列情形1）最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态；2）最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规、受到行政处罚，且情节严重；3）最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章；4）本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；5）涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见；6）严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。第三十五条发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。《企业会计准则第13号——或有事项》（2006）第二条或有事项，是指过去的交易或者事项形成的，其结果须由某些未来事项的发生或不发生才能决定的不确定事项。第四条与或有事项相关的义务同时满足下列条件的，应当确认为预计负债：1）该义务是企业承担的现时义务；2）履行该义务很可能导致经济利益流出企业；3）该义务的金额能够可靠地计量。第七条企业清偿预计负债所需支出全部或部分与其由第三方补偿的，补偿金额只有在基本确定能够收到时才能作为资产单独确认。确认的补偿金额不应当超过预计负债的帐面价值。第十二条企业应当在资产负债表日对预计负债的帐面价值进行复核。有确凿证据表明该帐面价值不能真实反映当前最佳估计数得，应当按照当前最佳估计数对该帐面价值进行调整。第十五条在涉及未决诉讼、未决仲裁的情况下，按照本准则第十四条披露全部或部分信息预期对企业造成重大不利影响的，企业无须披露这些信息，但应当披露该未决诉讼、未决仲裁的性质，以及没有披露这些信息的事实和原因。