有限责任公司和有限合伙企业考点

有限责任公司和有限合伙企业考点【考点1】人数1、有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人和1个有限合伙人。2、有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。【考点2】劳务1、普通合伙人可以劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。2、有限合伙人不得以劳务出资。【考点3】法人国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。【考点4】事务执行1、有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务（普通合伙人无论出资多少，都有权平等享有执行合伙企业事务的权利），有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。2、有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（1）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（2）对企业的经营管理提出建议；（3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（8）依法为本企业提供担保。【考点5】决议方式合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。《合伙企业法》对合伙企业的表决办法另有的，从其规定。【考点6】损益分配1、合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。2、合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。3、部分（1）普通合伙企业：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。（2）有限合伙企业：有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。【考点7】对外转让出资1、普通合伙人除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。2、有限合伙人有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日“通知”（而非经同意）其他合伙人。【考点8】出质1、普通合伙人普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。2、有限合伙人有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。【考点9】交易1、普通合伙人除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。2、有限合伙人有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。【考点10】竞争1、普通合伙人普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。2、有限合伙人有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。【考点11】善意第三人1、合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。2、普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。3、合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。【考点12】入伙1、普通合伙人新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。2、有限合伙人新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其“认缴的出资额”为限承担责任。【考点13】退伙1、普通合伙人普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。2、有限合伙人有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。【考点14】当然退伙和除名 普通合伙人 有限合伙人 合伙人死亡 √ √ 全部财产份额被人民法院强制执行 √ √ 丧失偿债能力 √ × 丧失民事行为能力 经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；否则退伙 ×【考点15】合伙人的性质转变1、有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。2、普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。【考点16】企业的债务清偿1、普通合伙人（1）普通合伙人对合伙企业的所有债务均承担无限连带责任。普通合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求普通合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各普通合伙人分别追索。（2）新入伙的普通合伙人对入伙前、入伙后合伙企业的债务均承担无限连带责任。（3）退伙的普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。（4）普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。2、有限合伙人（1）有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。（2）新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（3）有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。（4）有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（5）第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。3、有限合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求“普通合伙人”清偿。合伙企业依法被宣告破产的，“普通合伙人”对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。【考点17】个人的债务清偿1、普通合伙人（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。（2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。2、有限合伙人有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。【考点18】合伙企业的解散和清算1、解散事由（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满30天；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。【相关链接】有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散。2、清算人（1）清算人由全体合伙人担任。（2）经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人。（3）自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，“合伙人或者其他利害关系人”可以申请人民法院指定清算人。【考点19】财产继承1、普通合伙人（1）继承人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格。（2）继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。（3）如果继承人不愿意成为合伙人或者不能成为合伙人的，合伙企业应当向其退还被继承合伙人的财产份额。2、有限合伙人无论其继承人是否具备完全民事行为能力，都可以依法取得有限合伙人的资格。一、资本1．出资形式（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。【解释】股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。2011年度考试涉及，重点掌握（2）全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。（3）根据2009年3月1日正式实施的《股权出资登记管理办法》，投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。但是，有下列情形之一的，该股权不得用于出资：①股权公司的注册资本尚未缴足；②已被设立质权；③已被依法冻结；④股权公司章程约定不得转让；⑤根据法律、行政法规，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准。2．出资期限有限责任公司“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。【解释1】股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。【解释2】人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。【解释3】股东的破产债权，不得与其欠付的注册资本金相抵销。【解释4】基于投资关系产生的缴付出资请求权，当事人提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。3．出资不实有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”。【解释1】发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程规定或股东大会决议免除。【解释2】保证人对债务人的注册资金提供保证，如果债务人的实际投资与注册资金不符，或者抽逃转移注册资金的，保证人在注册资金不足或者抽逃转移注册资金的范围内承担“连带保证责任”。二、股东权利1．表决权股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。2．分红权有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利。3．增资时的优先权有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。4．知情权有限责任公司的股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东“可以要求”查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。5．股权回购请求权有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。6．股东诉讼（1）股东代表（公司）诉讼①“董事、高级管理人员”侵犯公司利益：找监事会②“监事”侵犯公司利益：找董事会③公司以外的他人侵犯公司利益：找董事会或者监事会有限责任公司的股东（任何一个股东均可，没有数量限制）可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼。如果董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义（只能以股东个人名义）直接向人民法院提起诉讼。（2）股东直接诉讼公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）依法向人民法院提起诉讼。7．申请人民法院解散公司单独或者合并持有公司全部股东表决权10％以上的股东，有下列事由之一，公司继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，提起解散公司诉讼，人民法院应当受理：（1）公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（2）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（3）公司董事长期冲突，并且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（4）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。【解释】股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。8．股东权利的滥用禁止股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。9．公司法人人格否定制度公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，股东应当对公司债务承担“连带责任”。【相关链接】一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、有限责任公司的股权转让1．同意（1）有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经“其他”股东“过半数”同意。（2）股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。（3）不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。2．优先权经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。3．股东会（1）股东向股东以外的人转让股权不再需要经过股东会的决议。（2）股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改“不需”再由股东会表决。【解释1】股东对外转让股权时，先看公司章程的规定，只有公司章程未规定，才适用《公司法》的规定。【解释2】“两个以上股东主张行使优先购买权时”的顺序：（1）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定；（2）公司章程未约定的，协商确定各自的购买比例；（3）协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。4．人民法院强制转让股东股权人民法院依照强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满“20日”不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。四、董事、监事和高级管理人员1．不得担任董事、监事和高级管理人员的情形（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力。（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。【解释】只有上述五类特定的犯罪行为，才受5年的限制。（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年。（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年。【解释】第4条的范围仅限于“法定代表人”；第3、4条的前提均为“负有个人责任”。（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。【解释】董事、监事和高级管理人员在任职期间出现以上情形时，公司应当解除其职务。2．董事、监事、高级管理人员的行为禁止（1）交易违反公司章程的规定或者未经“股东（大）会”（而非董事会）同意，与本公司订立合同或者进行交易。【解释1】公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员均有约束力。【解释2】如果公司章程事先有规定，或者事先经股东大会同意，董事、监事、高级管理人员可以同本公司进行交易。【个人独资企业】个人独资企业的受托人未经投资人同意，不得与本企业订立合同或者进行交易。【普通合伙人】除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。【有限合伙人】有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。（2）竞争未经股东（大）会同意，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。【个人独资企业】个人独资企业的受托人未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务。【普通合伙人】普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。【有限合伙人】有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。（3）公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。给公司造成损失的，应当承担赔偿责任3．董事会、监事会中的职工代表（1）监事会所有的监事会（不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3。（2）董事会只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表；股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表。4．董事、监事的任期（1）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。（2）监事的任期每届为3年，连选可以连任。【解释】董事任期由公司章程规定，只要不超过3年即可；监事任期为法定制，就是3年。5．董事、高级管理人员不得兼任监事。6．法定代表人公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中3选1，公司章程不能约定由副经理、副董事长担任法定代表人。五、股东会1．法定（1）首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。（2）以后的股东会会议①公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持。董事长不履行职责的，由副董事长主持；副董事长不履行职责的，由“半数以上”（≥1/2）董事共同推举一名董事主持。②董事会不履行职责的，由监事会召集和主持。③监事会不召集和主持的，代表10％以上表决权的股东可以自行召集和主持。（3）临时股东会的召开条件①代表1/10以上表决权的股东提议召开；②1/3以上的董事提议召开；③监事会（或者不设监事会的公司监事）提议召开。【解释】（1）设立监事会的，只能由监事会提议召开临时股东会，1个监事不行；（2）未设立监事会的（小公司可以不设监事会），如果该公司只设立1名监事，该监事有权提议召开临时股东会。（4）股东会的特别决议下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过：①修改公司章程；②增加或者减少注册资本；③公司合并、分立、解散；④变更公司形式（有限责任公司变更为股份有限公司）。【解释】（1）有限责任公司股东会的特别决议必须经“全部”表决权的2/3以上通过；（2）股份有限公司股东大会的特别决议由“出席会议”的股东所持表决权的2/3以上通过。【相关链接】公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”通过。2．先约定后法定（1）会议通知召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。【解释】先看公司章程或者全体股东是否另有约定，有约定的先看约定，没有约定的提前15日通知。（2）表决权（2006年案例题、2010年多选题）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。【解释】先看公司章程是否另有约定，有约定的先看约定，没有约定的按照出资比例行使表决权。3．股东会决议的无效和撤销（1）股东会的决议内容违反法律、行政法规的无效。（2）股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“60日”内，请求人民法院撤销。【解释1】（1）决议“内容”违反“法律、行政法规”的，肯定无效；（2）决议“内容”违反“公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。【解释2】“会议召集程序、表决方式”不管违反的是“法律、行政法规”还是“公司章程”，可以撤销，也可以不撤销。六、约定与法定的关系（注意区别）1．法定《公司法》中的大多数条文属于这类，其中包括但不限于：（1）公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（2）有限责任公司全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。（3）有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。（4）监事任期为3年。2．法定＋约定公司章程对其可以自由约定，但不得超出法律规定的大范围，这类考点包括但不限于：（1）公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。（2）公司为他人（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由“董事会或者股东（大）会”决议。（3）公司对外投资时，按照公司章程的规定由“董事会或者股东（大）会”决议。（4）有限责任公司的董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。3．先约定后法定公司章程对其可以100％自由约定，只有公司章程未约定的，才看《公司法》的规定，这类考点包括但不限于：（1）一般情况下，有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。（2）有限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。（3）有限责任公司召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。（4）有限责任公司的股东对外转让股权时，公司章程对其另有约定的，从其约定。【案例1】（2006年）甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司（以下简称公司），并共同制定了公司章程草案。该公司章程草案有关要点如下：（1）公司注册资本总额为600万元。各方出资数额、出资方式以及缴付出资的时间分别为：甲出资180万元，其中：货币出资70万元、计算机软件作价出资110万元，首次货币出资20万元，其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足；乙出资150万元，其中：机器设备作价出资100万元、特许经营权出资50万元，自公司成立之日起6个月内一次缴足；丙以货币270万元出资，首次货币出资90万元，其余出资自公司成立之日起2年内缴付100万元，第3年缴付剩余的80万元。（2）公司的董事长由甲委派，副董事长由乙委派，经理由丙提名并经董事会聘任，经理作为公司的法定代表人。在公司召开股东会会议时，出资各方行使表决权的比例为：甲按照注册资本30％的比例行使表决权；乙、丙分别按照注册资本35％的比例行使表决权。（3）公司需要增加注册资本时，出资各方按照在股东会行使表决权的比例优先认缴出资；公司分配红利时，出资各方依照以下比例进行分配：甲享有红利25％的分配权；乙享有红利40％的分配权；丙享有红利35％的分配权。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）公司成立前出资人的首次出资总额是否符合《公司法》的有关规定？并说明理由。公司出资人的货币出资总额是否符合《公司法》的有关规定？并说明理由。甲以计算机软件和乙以特许经营权出资的方式是否符合有关规定？并分别说明理由。甲、乙、丙分期缴纳出资的时间是否符合《公司法》的有关规定？并分别说明理由。（2）公司的法定代表人由经理担任是否符合《公司法》的有关规定？并说明理由。公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例是否符合《公司法》的有关规定？并说明理由。（3）公司章程规定增加注册资本时，不按照出资比例优先认缴出资是否违反《公司法》的有关规定？并说明理由。公司章程规定的出资各方分红比例是否符合《公司法》的有关规定？并说明理由。【案例1答案】（1）①首次出资总额不符合规定。根据规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额。在本题中，三个股东的首次出资额为110万元，未达到注册资本的20％。②货币出资总额符合规定。根据规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。在本题中，三个股东的货币出资额为340万元，超过了注册资本的30％。③甲以计算机软件出资符合规定。根据规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。在本题中，甲以知识产权（计算机软件）出资符合规定。乙以特许经营权出资不符合规定。根据规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。④甲、乙的出资期限符合规定，丙的出资期限不符合规定。根据规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。在本题中，丙的出资期限超过了2年。（2）①法定代表人由经理担任符合规定。根据规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。②公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例符合规定。根据规定，有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。（3）①公司章程规定增加注册资本时，不按照出资比例优先认缴出资不违反公司法的规定。根据规定，一般情况下，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例优先认缴出资。②公司章程规定的出资各方分红比例符合规定。根据规定，一般情况下，股东按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利。【案例2】（2008年）2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司（下称公司）。公司未设董事会，仅设丙为执行董事。2008年6月8日，甲与戊订立合同，约定将其所持有的全部股权以20万元的价格转让给戊。甲于同日分别向乙、丙、丁发出拟转让股权给戊的通知书。乙、丙分别于同年6月20日和24日回复，均要求在同等条件下优先购买甲所持公司全部股权。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此项股权转让事项作出任何答复。戊在对公司进行调查的过程中，发现乙在公司设立时以机器设备折合30万元用于出资，而该机器设备当时的实际价值仅为10万元。公司股东会于2008年2月就2007年度利润分配作出决议，决定将公司在该年度获得的可分配利润68万元全部用于分红，并在4月底之前实施完毕。至7月底丁尚未收到上述分红利润，在没有告知公司任何机构和人员的情况下，直接向人民法院提起诉讼，要求实施分红决议。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）丁未作答复将产生何种法律效果？并说明理由。（2）乙、丙均要求在同等条件下，优先受让甲所持公司全部股权，应当如何处理？（3）如果乙出资不实的行为属实，应当如何处理？（4）丁直接向人民法院提起诉讼的行为是否符合法律程序？并说明理由。【案例2答案】（1）丁未做答复视为同意转让。根据规定，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。在本题中，丁自6月9日收到甲的通知后满30日未给予答复，视为同意转让。（2）乙、丙均主张优先权时，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对此另有约定的，从其约定。（3）对乙出资不实的行为，应当由乙补足其差额，公司设立时的其他股东（甲、丙、丁）承担连带责任。（4）丁直接提起诉讼符合规定。根据规定，公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以（直接作为原告）向人民法院提起诉讼。3、小公司的特别规定（1）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事，不设立董事会，执行董事可以兼任公司经理。（2）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设立监事会。【解释】（1）小公司可以不设立监事会，但必须设1－2名监事；（2）小公司不设立监事会的，可以不考虑职工代表的问题。★★★、一人有限责任公司的特别规定1、注册资本一人有限责任公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。2、“独生子女”政策一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司。【解释】该规定不适用于“法人”。3、公司章程一人有限责任公司的公司章程由股东制定。4、股东会一人有限责任公司不设股东会，股东作出决议时，“应当”采用书面形式。5、财务监督一人有限责任公司应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。【相关链接】（所有的）公司应当在每一个会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。6、法人的人格否定原则一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。★★★有限责任公司的其他规定(以下加粗字体需原话背诵，案例题常考）1、对外担保（1）公司为“他人”（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会或者股东大会决议。（2）公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”通过。【解释1】公司为“非股东、非实际控制人”提供担保的，公司章程可以规定由“董事会或者股东大会”决议，总经理、董事长不行。【解释2】公司为“股东或者实际控制人”提供担保的：（1）必须由“股东大会”决议，董事会不行；（2）股东大会在表决时，接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东应当回避，不得参加表决；（3）该项表决由“出席”会议的（而非全体股东）“其他股东”所持“表决权”（而非人数）的“过半数”（大于1/2）通过。2、对外借款一般情况下，除非公司章程有特别规定或者经股东会（股东大会）的批准同意，公司的董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人。3、公积金（2009年新制度选择）（1）用法定公积金转增资本时，转增后留存的法定公积金不得少于“转增前”注册资本的25％。（2）用任意公积金转增资本时，不受25％的限制。4、合并（1）公司应当自作出（合并、减资）决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（2）企业吸收合并或新设合并后，被合并企业的债务应当由合并方或新设合并后的企业法人承担。但是企业进行吸收合并时，公告通知了债权人，企业吸收合并后，债权人就被合并企业原资产管理人（出资人）隐瞒或遗漏的企业债务起诉合并方的，如债权人在公告期内申报过该笔债权，合并方在承担民事责任后，可再行向被合并企业原资产管理人（出资人）追偿，如债权人在公告期内未申报过该笔债权，则合并方不承担民事责任。人民法院可告知债权人另行起诉被合并企业原资产管理人（出资人）。企业吸收合并或新设合并后，被合并企业应当办理而未办理工商注销登记，债权人起诉被合并企业的，法院应根据企业合并后的具体情况，告知债权人追加责任主体，并判令责任主体承担民事责任。5、分立最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》规定，债权人向分立后的企业主张债权，分立时对原企业的债务承担有约定，并经债权人认可的，按照当事人约定处理；企业分立时对原企业债务承担无约定或约定不明，或虽有约定但债权人不予认可的，分立后的企业应当承担连带责任。但是，分立的企业在承担连带责任后，各分立的企业间对原企业债务承担有约定的，按约定处理，没有约定或约定不明的，按分立时的资产比例分担。6、清算（1）在清算组未成立前，仍然由原公司法定代表人代表公司进行诉讼；清算组代表公司对外进行诉讼，应当以“公司”名义进行。（2）15日内：有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。（3）有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算时，人民法院应予受理：①公司解散逾期不成立清算组进行清算的；②虽然成立清算组但故意拖延清算的；③违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。【解释】具有上述情形，债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。【相关链接】股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。（4）人民法院受理公司清算案件，清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：①公司股东、董事、监事、高级管理人员；②依法设立的会计师事务所、律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；③依法设立的会计师事务所、律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。（5）清算组应当自“成立”之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报债权。 证券法的考点归纳【考点1】首次公开发行股票的条件表1－1首次公开发行股票的条件 在主板和中小板上市 在创业板上市 成立满3年的规定 （1）股份有限公司：依法设立且持续经营3年以上（2）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算 注册资本/股东的出资 发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续己办理完毕；发行人的主要资产不存在重大权属纠纷 股权清晰 发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷 具有持续盈利能力（不得存在的情形） （1）发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响（2）发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响（3）发行人在用的商标、专利、专有技术、特许经营权等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险（4）发行人最近1年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户存在重大依赖（5）发行人最近1年的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益 依法纳税 发行人依法纳税，享受的各项税收优惠符合相关法律法规的规定，发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖 不存在重大风险 发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项 对外担保 发行人的公司章程已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形 资金占用 发行人具有严格的资金，不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形 审计报告 由注册会计师出具了无保留意见的审计报告 内控制度 由注册会计师出具了无保留结论的内部控制鉴证报告 公司治理结构 发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全了股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书等制度 业务独立 发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争或者显失公允的关联交易 董事、监事和高级管理人员 发行人的董事、监事和高级管理人员具备法律、行政法规和规章规定的资格，且不存在下列情形：（1）被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的（2）最近3年内受到中国证监会行政处罚，或者最近1年内受到证券交易所公开谴责的（3）因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见的 募集资金 募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应；发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户 未弥补亏损 最近一期期末不存在未弥补亏损 主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更 最近3年内 最近2年内 股本总额/3000万元 “发行前”股本总额不少于3000万元 “发行后”股本总额不少于3000万元 盈利能力 （1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元 最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30％ 净资产 最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20％ 最近一期末净资产不少于2000万元 法定障碍（1）最近3年内有重大违法行为（2）最近3年内存在未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券，或者有关违法行为虽然发生在3年前，但目前仍处于持续状态 发行人 发行人及其控股股东、实际控制人 【考点2】证券的发行与承销1．证券的承销（1）向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。（2）证券的代销、包销期限最长不得超过90日。（3）股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量“70％”的，为发行失败；发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。2．股票公开发行的方式（1）向询价对象配售（网下发行）和向一般投资者网上发行作为同一次发行，发行价格相同。向询价对象配售的股票，在约定的期间内不得上市流通。（2）询价对象是指符合规定条件的证券投资基金管理公司、证券公司、信托投资公司、财务公司、保险机构投资者、合格境外机构投资者、主承销商自主推荐的具有较高定价能力和长期投资取向的机构投资者，以及经中国证监会认可的其他机构投资者。（3）在中小企业板、创业板上市并首次发行股票的，发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行价格，不再进行累计投标询价。（4）初步询价结束后，公开发行股票数量在4亿股以下，提供有效报价的询价对象不足20家的，或者公开发行股票数量在4亿股以上，提供有效报价的询价对象不足50家的，发行人及其主承销商不得确定发行价格，并应当中止发行。（5）网上申购不足时，可以向网下回拨由参与网下的机构投资者申购，仍然申购不足的，可以由承销团推荐其他投资者参与网下申购；网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，不得向网上回拨，可以中止发行；网下报价情况未及发行人和主承销商预期、或者网上申购不足、网上申购不足向网下回拨后仍然申购不足的，可以中止发行；中止发行的具体情形可以由发行人和承销商约定，并予以披露；中止发行后，在核准文件有效期内，经向中国证监会备案，可重新启动发行。★★★上市公司增发股票的一般条件（P165～P166）（10条）1．现任董事、监事和高级管理人员具备任职资格，不存在违反《公司法》第148条、第149条规定的行为，且最近36个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近12个月内未受到过证券交易所的公开谴责。【《公司法》第148条】董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。【《公司法》第149条】董事、高级管理人员不得有下列行为（包括但不限于）：（1）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（2）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。2．最近12个月内不存在违规对外提供担保的行为。【相关链接】应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保包括：（1）上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计“净资产”50％以后提供的任何担保；（2）上市公司的对外担保总额，超过最近一期经审计“总资产”30%以后提供的任何担保；（3）为借款后资产负债率超过70％的担保对象提供的担保；（4）单笔担保额超过最近一期经审计净资产10％的担保；（5）上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。【解释1】股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。【解释2】首发股票只要存在违规担保即构成法定障碍，但增发股票只要求“最近12个月内”不存在违规担保。    3．上市公司最近3个会计年度连续盈利，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据。4．高级管理人员和核心技术人员稳定，最近12个月内未发生重大不利变化。【首发股票】发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。      5．最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降50％以上的情形。6．最近3年及最近一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除。【首发股票】发行人的内部控制由注册会计师出具了无保留结论的内部控制鉴证报告，财务报表由注册会计师出具了无保留意见的审计报告。      7．最近3年以现金方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的“30％”。8．除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。【首发股票】除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。9．上市公司不存在下列行为（包括但不限于）：（1）擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正；（2）上市公司最近12个月内受到过证券交易所的公开谴责；（3）上市公司及其控股股东或实际控制人最近12个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为；（4）上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查；（5）存在违反工商、税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章，受到行政处罚且情节严重，或者受到刑事处罚的行为。【首发股票】最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。10．股东大会就增发事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。配股条件（P166）：上市公司配股除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件：1．拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30％。2．控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量。3．采用代销方式发行。控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70％的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。增发条件（P166）上市公司增发除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件：1．最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。2．除金融类企业外，最近一期期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形。3．发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价。上市公司发行可转换公司债券（非分离交易）1．发行条件：上市公司发行可转换公司债券，除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件：（1）最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。（2）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期期末净资产额的40％。（3）最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息。2．可转换公司债券的期限最短为1年，最长为6年。3．担保（1）公开发行可转换公司债券，应当提供担保，但最近一期期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外。（2）提供担保的，应当为全额担保，担保范围包