法律文书说理的方法有

法律文书说理的方法有 简述法律文书写作要经历的环节和步骤(法律文书写作要与其他公文写作一样，经历取材与炼意，运思与谋篇、行文与定稿三大环节六个步骤。取材与炼意是搜集、选择材料、提炼主阶段;运思与谋篇是策划整个写作过程，安排文书结构的阶段;行文与定稿是文书实施写作和修改以后最后定稿的阶段。作者经过三个环节六个步骤，最后才能完成整个法律文书的写作过程。 简述法律文书写作的特殊要求(法律文书写作既要遵循一般写作规律，还有自身的特殊要求:第一，要遵循格式、规范写作。第二，要依法写作，包括写作的主体合法、依法定程序写作、依法定内容写作。 简述法律文书主题的概念及对主题的要求(法律文书的主题，是作者在法律文书中所表达的主要观点，即办理诉讼案件或非诉讼事件的目的。是法律文书全部内容的核心，统帅写作法律文书的全部活动。对法律文书的主体要求是:主题要准确、明白、 集中有序 1 法律文书对选择材料有何要求(第一，要围绕主题选择材料。其中包括:(1)以主题为中心进行选材。这是法律文书选材的核心和关键。无论是诉讼案件，还是非诉讼事件，在写作法律文书时，面对已经确定的主题，选材时别无选择，只能以主题为中心对材料进行取舍; (2)以证明主题为需要进行选材;第二，要依法选材。依法选材是我国三大诉讼法的要求。只有依法选材，才能准确地、有针对性地选择最适格的材料，从而为正确处理案件或事件奠定坚实基础。 简述主题与材料的辩证关系(第一，先有材料，后有主题:任何案件或事件的主题都经历了一个慎密、科学的提炼过程，是写作主体通过对事实材料和法律材料的提炼之后得出的。因此，严禁主题先行，先入为主的行为;第二，主题对材料具有统帅作用。主题虽然是从材料中得出的，但是主题一旦确定后，写作法律文书就要围绕主题选择恰当的材料，以突出主题，证明主题的正确性 为什么说法律文书中的事实是法律事实,(法律事实，是指法律上的事实，即能够通过法律手段证明的事实。法律文书 2 中据以定案的事实是通过法律手段，运用侦查或推理分析而认识的事实，它不是所谓原汁原味的原本发生的事实，所以叫法律事实。 简述结构与章法的关系及多样化的章法特点(结构与章法互相作用，共同为表现主题服务;章法的运用受结构的制约;结构体现原则性，章法体现灵活性。在法律文书写作过程中，根据案情繁简可以采取多样化的章法结构。如:由事而理，依理而断;突出主罪(主犯)、兼顾次罪(从犯);揭露矛盾、明确争点;分析说理，彰显个性;详写细写，充分发挥;欲进先退，层层逼进等。 法律文书中常用的表述方法有哪些(法律文书所涉及的法律事务均是非常严肃的社会活动，且本身具有法律效力或法律意义，法律文书的这种特点决定了法律文书写作常用的表述方法 只能是一般文章写作所常用的最基本的表述方法，即叙述、说理和说明。它一般不用描写、抒情等表述方法。 法律文书中常用的叙述方法有哪些(在长期的实践过程中，形成了适合法律文书的写作方法。法律文书叙述的方法主要 3 有时间顺序法、突出主罪(犯)法、综合归纳法、纵横交错法、引用法。时间顺序法是以时间为线索，记叙事件发生、发展、变化过程的方法;突出主罪(犯)法是针对刑事共同犯罪或数罪并罚、多次犯同一罪名的，叙述时突出主罪、主犯的事实，兼顾次要罪行和从犯的行为;综合归纳法是进行概括叙述的写法;纵横交错法适用于民事行政案件事实的叙述，既从发展顺序进行叙述，又需要对重点情节进行详细交代;引用法是转述、引述的写法。 .刑事案件叙述的要素有哪些,如何理解叙述的要素性特点(:刑事法律文书叙述的事实要素主要有时间、地点、动机、目的、行为过程、手段、危害结果及犯罪嫌疑人、被告人事后的态度等要素。 叙述的要素要齐全，是从法律文书写作的整体上要求的，在叙述事实时还应结合案件的具体情况灵活掌握，有所侧重。不同的案件所涉及的犯罪事实，因其性质不同，表现各不相同，写作时应避免套公式一样僵化地叙述要素，根据案件的实际需要选择叙述的要素。 简述法律文书叙述的重点内容(法律文书事实部分的写作涉及很多方面，但其重点内容主要表现在以下几个方面:一、关键情节;是指影响案件的性质、影响案件处理结果及区分当事人法律责任的情节。二是 4 争议焦点;当事人间往往面临各种争议，各执一词，这往往又是需要进行分析评判并且作出解决的关键问题;三是举证、质证的内容;当事人的举证、质证活动是诉讼活动的重要内容，应将这一过程叙述清楚，提高诉讼活动的透明度。 简述法律文书分析说理的内容(法律文书是说理文，其说理的内容包括分析论证证据、分析论证法律、分析论证事实等三方面。 制约法律文书语言精练性的因素有哪些，如何克服,(制约法律文书语言精炼的因素有:文书格式和法律规定以及作者对写作方法的选择和使用。法律文书是实践性很强的文书，要达到语言精炼，第一，必须理解有关法律精神;第二，必须掌握和了解有关法律文书格式;第三，必须掌握有关写作方法、写作规律，多读多练，反复修改，从而达到语言精炼，言简意赅的效果。 如何理解法律文书语言精炼与内容详实充分的关系, (语言精炼即言简意赅。内容详实充分是指法律文书中与定案有关的事实清楚、证据确实充分、理由分析准确到位、结论恰当正确。语言精炼与内容详实充分并不矛盾，而是相辅相成的。一篇优秀的法律文书应该是既语言精炼又内容详实充 5 分。语言无论如何精炼，必须保证事实叙述清楚;证据列举充分、论证严密;事实理由和法律理由表达明白;处理结果交待清楚，从而使法律文书真正成为贯彻执行法律的有效工具 .简述公安文书的概念。(公安文书的概念有广义和狭义之分，广义的公安文书是指公安机关(含国家安全机关)在履行职责过程中写作和使用的一切公文。它既包括公安机关在行政、行政执法过程中写作和使用的各类公文，也包括公安机关作为刑事诉讼主体在办理刑事案件中依法写作和使用的各类法律文书。狭义的公安文书即专指公安机关在办理刑事案件过程中写作和使用的具有法律效力或法律意义的文书。 请列举8种以上呈请报告书(呈请报告书是一类文书，具体包括呈请立案报告书、呈请不予立案报告书、呈请破案报告书、呈请撤销案件报告书、呈请拘传报告书、呈请取保候审报告书、呈请监视居住报告书、呈请拘留报告书、呈请延长拘留期限报告书等 立案决定书的写作条件是什么(写作立案决定书必须具备下 6 列条件: (1)有犯罪事实，需要追究刑事责任。有无犯罪事实，应当根据证据认定;是否需要追究刑事责任，则应当依据《刑事诉讼法》第十五条和刑法的有关规定认定。只要有犯罪事实，需要追究行为人的刑事责任，不论行为人是否已经明确，均应依法立案侦查。 (2)符合案件管辖规定。案件应属于本公安机关管辖。对于接受后不属于自己管辖的案件，应当移送主管机关处理。 (3)县级以上公安机关负责人已经批准立案侦查。公安机关受理刑事案件后，经过审查，认为有犯罪事实，需要追究刑事责任，且案件属于自己管辖的，应当由接受单位写作《呈请立案报告书》，经县级以上公安机关负责人批准，予以立案。县级以上公安机关负责人直接在《接受刑事案件登记表》上批示立案侦查的，也应写作立案决定书。 .通缉令的写作条件包括哪些内容(包括主体条件、对象条件、逮捕条件。 7 (1)主体条件。通缉令的写作主体是公安机关。人民检察院、人民法院决定通缉的案件应通知公安机关执行。监狱或其他刑罚执行机关通知公安机关抓捕脱逃的罪犯但不能即时抓获的，也应通知公安机关进行通缉。 (2)对象条件。通缉的对象是应当逮捕而在逃的或者拘留、逮捕后脱逃的犯罪嫌疑人、被告人，以及从监狱内逃跑的罪犯。应当逮捕而在逃的犯罪嫌疑人，包括检察机关已经批准逮捕而在逃的犯罪嫌疑人，也包括公安机关经调查取证，认为符合逮捕条件，但尚未提请检察机关批准逮捕的犯罪嫌疑人。 (3)逮捕条件。被通缉对象的行为符合刑事诉讼法规定的逮捕条件，即有证据证明有犯罪事实、可能判处有期徒刑以上刑罚、有逮捕的必要性。 怎样写作讯问笔录的尾部(讯问结束时，笔录应交由犯罪嫌疑人核对，对于没有阅读能力的，应当向其宣读。如记载有错漏的，应当允许其更正或补充，并在更正或补充的文字上捺指印。经核对无误以后，应在笔录的每一页右边下方签名(盖章)或捺指印，末页上应写明对笔录的意见，如“以上笔录我看过(或已向我宣读)和我说的相符”，并且由犯罪 8 嫌疑人签名(盖章)、捺指印并写明日期。对拒绝签名或捺指印的，应在笔录尾部注明。 第一审刑事判决书的事实部分包括哪些内容, :(1)人民检察院或自诉人指控被告人犯罪的事实和证据。(2)被告人对指控的犯罪事实予以供述、辩解、自行辩护的意见和有关证据。辩护人的辩护意见和有关证据。(3)一审法院经庭审查明的事实和证据。 第一审刑事判决书正文的理由表述要注意哪些问题, 1)理由的论述一定要有针对性，有个性。(2)确定罪名，应当以刑法和《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑法确定罪名的规定》为依据。(3)如果被告人具有从轻、减轻、免除处罚或者从重处罚等一种或者数种情节的，应当分别或者综合予以认定。(4)对控辩双方适用法律方面的意见应当有分析地表明是否予以采纳，并阐明理由。(5)判决的法律依据，应当包括司法解释在内 在记录合议庭成员的评议时应注意哪些问题, (1)全面反映评议内容。记录合议庭成员的发言，不但要记明论点和论据，而且要记载其论证过程。对合议庭成员的不同处理意见，也应完整地记录，然后由其签名认可。(2)表述准确，注意核对。由于合议庭评议是写作判决书的直接依据，保证其高度准确性十分重要。 9 故评议记录务必准确无误，记录之后还应当小心核对。 二审维持原判刑事裁定书的正文有哪些内容, :(1)各方意见。(2)二审法院认定的事实和证据。(3)裁定理由。(4)裁定 篇二:法律文书写作(专科) 《法律文书写作》试题 考试说明: 1.首先下载试题及《答卷模版》，完成答题后，答卷从网上提交。 2.答卷电子稿命名原则:学号.doc。如:11031020512002.doc。 3.网上提交截止时间:2015年12月26日18:00。 一、名词解释:本大题4个小题，每小题5分，共20分。 1.法律文书 10 2.公证书 3.再审刑事判决书 4.辩护词 二、简答题:本大题5个小题，每小题6分，共30分。 1.法律文书的制作主体。 2.法律文书说理的方法。 3.公证书的分类。 4.法庭演说词的特点。 5.仲裁协议的法律要素。 三、文书制作:本大题50分。 A股份有限公司与B有限责任公司于2013年12月1日签订买卖电视机的后，A公司已按法律规定和合同约定于 11 2013年12月30日向B公司预付全部货款110万元，而B 公司看到市价正涨，因而不愿再履行合同。A公司几次向B 公司索款，B公司予以拒绝。A公司无奈，准备起诉B至人 民法院，要求B公司返还货款110万元及利息11万元，支 付A公司来回旅差费1.2万元及B公司不履行合同造成的利 润损失30万元，并要求B公司承担诉讼费用。请为A公司 拟一份民事起诉状。 制作要求:(1)格式正确、要素齐全; (15分) (2)诉讼请求合法、具体、明确、简洁; (15分) (3)事实与理由书写正确、合法; (20分) (4)未尽事宜可自行合理拟定。 《法律文书写作》答卷 本人承诺:本试卷确为本人独立完成，若有违反愿意接受处 12 理。签名________________ 学号______________________专业____________________ 学习中心___________________ 一、 名词解释:] 1. 法律文书是法律关系主体在参与各类诉讼案件或其他非诉法律事务的过程中，依法制作的具有法律效 力或法律意义的各种文书的总称。。 2. 公证书，是指公证机构依法对当事人申请公证的民事法律行为、有法律意义的事实和文书进行审查后， 确认其真实性、合法性而出具的证明文书。 3. 再审刑事判决书是指人民法院对于已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实上或在适用法律上确有错误，由人民法院按照审判监督程序对案件重新进行审判，审理终结后作出的书面结论。 13 4. 辩护词，是被告人及其辩护人在诉讼过程中根据事实和法律所提出有利于被告人的材料和意见，部分地或全部地对控诉的内容进行申述、辩解、反驳控诉，以证明被告人无罪、罪轻，或者提出应当减轻、甚至免除刑事责任的文书。 二、简答题 1.答:刑事文书类型较多，常用的有刑事自诉状、刑事上诉状、刑事申诉书、举报信与控告状等。在刑事案件中刑事文书很多时候是必不可少的文件，例如对一审判决不满时则必须通过写刑事上诉状向上一级法院提出从新审判的要求。通常来讲刑事文书都有较为规范的格式，在写内容是只需要填写相应的事实即可。 2. 答: ?1、列举事实有根有据?2分析事理以法为据?3、针对案情引法说理?4、理由应该统领全文 3. 答:遗嘱公证、借款合同公证、解除收养公证、继承权公证 、亲属关系公证 、收养公证 、存款公证、结婚公证、离婚公证、死亡公证 、房产抵押公证、资产合法公证 4. 答:演说词就是在某些隆重的集会上或公共场所发表讲话 14 的文稿。演说词的特点是具有针对性和鼓动性。 演说词的特点可以归为三个方面:?有针对性，内容相对集中;?有鼓动性;?语言通俗生动。 5. 答:约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的;无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议;一方采取协迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议;达不成补充协议的，仲裁协议无效。仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。 篇三:简论检察法律文书说理的实现路径 简论检察法律文书说理的实现路径 作者:张广超 来源:《职工法律天地?下半月》2015年第06期 摘 要:终局性、否定性检察法律文书说理，符合司法活动人民性、公正性和权威性的要求。不批准逮捕决定书对做出决定的理由以增加附页或制作说明书的形式进行说理，并建 15 立对案件当事人的释法说理机制。不起诉决定书的说理部分应做到事理充分、法律透彻、情理到位。 关键词:法律文书;说理;实现路径 检察机关作出的终局性、否定性法律文书，事关他人财产、自由、生命等重大权利，应当进行必要的释疑解惑，以回应诉讼参与人的诉求。检察机关应加强监察法律文书说理工作，把答疑解惑作为一个法定程序，要求案件承办人员必须就认定事实、法律依据、决定理由进行全面透彻的阐释，把司法过程公之于众，深化检务公开，促进公平正义。 一、检察法律文书说理的现实必要性 1.贯彻群众路线的需要 法律文书说理制度是一种在纠纷解决中努力做到护民、便民、利民的柔性司法手段。诉讼参与人不应是说理的对立面，而是更多地是被帮助者和被引导者。即使检察机关的决定对其不利，但是只要“法律之下同等公正” [1]，人们也趋向于接受决定的结果。当前检察机关践行党的群众路线教育实践活动，就是要检视并改正自身存在的不亲民、不接地气问 16 题，拉近检察官与人民群众的关系，消弭社会公众对检察机关的误解。检察官在制作一些终局性的和否定性的法律文书时，应用严谨的逻辑、平和的语言、人文的关怀来进行说服、感化，让群众感受到司法的温度。 2.社会公平正义的需要 随着最高法院《关于人民法院在互联网公布裁判文书的规定》的实施，法院在增强司法裁判透明度方面已经快人一步。对检察机关而言，实施检察法律文书网上公开，已经势在必行。随之而来的问题就是，检察法律文书的说理是否令人信服。检察官对法律决定的解释，必须做到清晰透彻。因为“没有任何法律可以得到如此精确的限定，以致避免了任何解释问题;同时，没有任何法律能够得到如此精确的限定以至于明确到包含了一切可能出现的情况” [2]。检察官以法律文书说理为载体，拉近法律文书与社会公众的心理距离，增强社会公众对检察机关的理解和尊重。检察法律文书说理制度不仅是对检察权运行过程和结果的公开，更体现了检察机关对侦查机关及其他诉讼参与人平等主体性地位的认同和接受，是对社会公众公平正义期待的一种回应。 3.提高司法公信力的需要 17 司法公信是司法的生命力所在。只有人民群众认同司法、相信司法，法律才能真正发挥定纷止争的功能，法律才真正具有权威，司法才真正具有权威。[3]检察机关实行法律文说理制度是提升自身执法公信力的一个重要途径。当前，法律文书说理制度在一定程度上就是逐步满足社会公众日益迫切的司法需求的重要改革举措。在推行法律文书说理制度过程中，我们应坚持检察官的客观公正义务和检察权行使的公开性、及时性。 二、检察法律文书说理工作存在的问题 从笔者所在基层检察院的实际情况看，检察官在制作检察法律文书过程中，更多注重事实描述、证据罗列和发条引用，法律说理所占比重较低。笔者以不批准逮捕决定书这一否定性处理决定、不起诉决定书这一终局性处理决定和起诉意见书为例，分析存在的问题。 1.不批准逮捕决定说理工作存在的问题 根据笔者所在检察院的通常做法，作出不批准逮捕决定的，案卷材料中除主要证据复印件外，还有审查逮捕意见书，该 18 意见书后半部分是承办人意见及逐级审批意见，还有一张填充式的不批准逮捕决定书。若是因证据不足不批捕的，在该决定书背面有向侦查机关的补充侦查提纲。不批准逮捕的理由仅在内部的审查报告中反映，且说理往往不够充分。侦查监督部门并没有专门制作文书对不批准逮捕的理由进行说明。若遇到案件被害人对不批准决定书有异议而到检察机关问询的，则由案件承办人进行口头答复，并没有建立相应的面对被害人的说理程序。这可能引发被害人及其他诉讼参与人对检察机关的不信任。 2.不起诉决定说理工作存在的问题 笔者对所在检察院公诉部门2008年以来不起诉决定书进行分析后，发现在说理方面存在以下三个方面的问题: (1)认定事实与证据分析不充分。对于事实认定叙述公式化、概念化，以结论代替情节。对认定事实的证据采信情况未做具体说明，且未列相关证据，对于不采信的证据未说明理由与依据。 (2)法律依据与结论关系说理不透彻。对适用法律或司法解释说理不详细不具体，进行法理分析是脉络不清晰，层次 19 不分明，论述不深入。 (3)情理上说理不到位。对未成年人案件作出不起诉决定时，忽视对未成年人的教育和矫正;对职务犯罪不起诉案件说理过于笼统，直接以法律条文代替说理理由;应用刑事司法政策说理不透彻、不到位。 三、检察法律文书说理的实现路径 严格依据法律规定处理案件，是进行释法说理工作的根本。首先，在检察文书中引用法律一定要做到准确。引用的条、款、项要明确，不能只笼统地引用到某条。其次，在一些检察文书中可对涉及的法律法规规定予以说明。例如目前处于探索阶段的量刑建议书，笔者认为不能简单罗列行为人具有自首、立功、未成年、累犯等从轻从重情节，要结合法律对于相关情节的具体规定，阐明公诉机关是如何据此确定建议刑期的。又如纠正违法通知书，它是检察机关行使法律监督权的重要体现。纠正违法通知书一定要对相关执法机关具体违反了何条法律规定予以具体明示，此外，如果相关法律规定对于正确做法有明确要求的，也应在文书中列明具体规定。再次，在部分检察文书中运用相关法学理论进行说明论证。如指控不作为犯罪时，由于不作为犯罪的特殊形式， 20 导致一些被告人对于自己“什么都没做，却被指控构成犯罪”不理解，有必要在公诉意见书中运用相关的法学理论对不作为犯罪的认定进行充分阐述。 做好检察文书说理性工作，既要注意“晓之以理”，也要注意“动之以情”，以体现人文关怀。例如，以往的公诉意见书，大多在对证据、事实、适用法律进行分析后，侧重对行为社会危害性的阐述，“控诉”的色彩多一些。随着执法理念的进步，公诉意见书在指控犯罪的同时，也应注意挽救、教育、感化。通过在检察文书中恰当地“动之以情”，提高文书的说理性，这对于教育挽救被告人、惩前毖后具有重要的意义。 1.开展不批准逮捕决定说理工作的建议 在检察机关作出不批准逮捕决定的过程中，应当针对个案的具体案情对所引用的法律进行必要的解释，并以此说明为什么引用这些法律，这些法律为何对本案有适用力。[4]侦查监督部门作出不批准逮捕决定时，应继续进行下面两个工作。 (1)制作《不批准逮捕理由说明书》。该说明书至少包含四个部分，一是审查认定的事实，二是认定事实的证据，三是证据不足(或其他不批准逮捕情形)的表现，四是不批准逮捕的依据。对于后面两个部分，应进行充分说明。根据批准 21 逮捕的条件，列明提请逮捕案件存在的问题，并就存在的问题与不批准逮捕法律依据的逻辑关系进行有理有据、简明扼要、通俗易懂的论述。 (2)建立案件被害人说理工作机制。一是建立刑事案件被害人来访登记制度，制作来访登记台账，并简要写明来访理由，或要求来访人提供书面意见。二是制作释法说理工作记录，对说理过程形成书面记录，并向案件被害人送达《不批准逮捕理由说明书》。三是时候跟踪问访，根据刑事案件办理的进展，分阶段向案件被害人说明情况，听取意见。 2.开展不起诉决定说理工作的建议 (1)绝对不起诉的说理。对于此种不起诉说理应当紧紧围绕犯罪情节显著轻微和社会危害性小或者犯罪行为非犯罪嫌疑人所为展开。主要从法理上进行分析，着重分析涉嫌犯罪的犯罪构成，将涉嫌的犯罪事实与犯罪构成所要求的犯罪事实进行对比，阐述犯罪情节显著轻微、社会危害性不大的原因或者从证据上分析犯罪行为非犯罪嫌疑人。此种情形还有认真做好被害人的口头答疑说理工作。 (2)存疑不诉的说理。主要从事理上进行分析，着重从证 22 据的三性出发分析侦查机关获取证据以及当事人提供证据的可采纳性、证据之间的矛盾性、证明关键事实证据的不充分性以及证据推定结论的非唯一性。存疑不诉还是对侦查机关所做工作的否定性评价，因此在作出决定前，应当与侦查机关充分沟通，听取侦查机关对审查结论意见，解答侦查机关的疑问，争取得到侦查机关的理解和支持。 (3)相对不起诉的说理。笔者认为相对不起诉决定书特别要注意“讲证据”。认定被不起诉人行为属“情节轻微”最有说服力的依据就是证据，因此在叙述事实之后，应当将证明“犯罪情节”的各项证据一一列举，以阐明犯罪情节如何轻微，通过这种方式可以有效提高不起诉书的说理性。 比如对未成年人犯罪，可以适用检察长温情寄语等方式，做好对未成年人犯罪的教育和矫正工作;对适用宽严相济行驶司法政策进行和解的轻微刑事案件，应当注重对犯罪嫌疑人人身危害性、涉案行为的社会危害性是否已消除或降低、被破坏的社会关系是否已得到消弭修复进行分析，尤其应当注重分析各方对不起诉的结果是否能够达成共识。 参考文献: [1][德]H.科殷.法哲学[M].林荣远译，华夏出版社，2001，222。 23 [2]李燕芳.法官自由裁量权的自由和阻却[J].福建政法管理干部学院学报.2014(02)，26。 [3]曹建明.以人民群众为本加强和改进法律监督工作[J].求是.2013(09)，14。 [4]王利明.司法改革研究[M].法律出版社，2001，352。 作者简介: 张广超，重庆市渝北区人民检察院工作人员。 24