商法样卷 答案及评分

商法样卷答案及评分 一. 多选. (共 9 小题,18.0 分) 1. 以下选项中,哪些属于绝对商行为?_______( 2.0 分) A .汇票的出票 B .不动产出租 C .在证券交易所买卖股票 D .专业咨询服务 答案: A C 2. 以下各项,哪些是任何公司在设立时都必须具备的基本条件?_______( 2.0 分) A .必须有发起人 B .必须有资本 C .必须制定公司章程 D .必须经过在登记前报经审批 答案: A B C 3. 张律师在向客户介绍股份有限公司募集设立的程序时,有以下一些说法。其中哪些是正确的?_______( 2.0 分) A .“募集设立的股份有限公司,必须经过两道批准程序,一是经国务院授权的部门或者省级人民政论批准设立公司,二是经国务院证券管理部门批准向社会公开募集股份。” B .“向社会公开募股前,必须签订两个,一是同依法设立的证券经营机构签订承销协议,二是同银行签订代收股款协议。” C .“发行股份完成后,应当持验资证明和其他文件办理公司设立登记。登记完成,取得营业执照后,应当召开公司创立大会。” D .“公司创立大会召开时,如果出席人员所代表的股份不足公司股份总数的二分之一,则会议不得举行。” 答案: A D 4. 保险成立后,哪些人不得仅凭自己的意愿解除保险合同?_______( 2.0 分) A .投保人 B .保险人 C .作为受益人的第三人 D .作为被保险人的第三人 答案: B C D 5. 保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后,应当实施下列哪些行为?_______( 2.0 分) A .对属于保险责任的,应当赔偿或者给付保险金 B .在与被保险人或者受益人达成有关赔偿或者给付保险金额的协议后30日内,履行赔偿或者给付保险金的义务 C .保险合同对保险金额及赔偿或者给付期限有约定的,保险人应当依约赔偿或者给付保险金 D .保险人未按照约定或者法定期限赔偿或者给付保险金的,除支付保险金外,应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失 答案: A C D 1 6. 有关我国证券交易所的以下说法中,哪些是不正确的?_______( 2.0 分) A .证券交易所是公司制的企业法人 B .证券交易所是会员制的法人 C .证券交易所的设立,由全国人民代表大会决定 D .证券交易所的总经理由国务院证券监督管理机构任免 答案: A C 7. 鑫城大酒店于2001年3月2日被宣告破产。在破产程序中提出的下列给付请求,哪些能够成为破产债权?_______( 2.0 分) A .某女士于2000年5月被该酒店保安人员殴打致伤,住院治疗8个月,要求赔偿医疗费8730元 B .因该酒店歌舞厅从事色情营业被查处,市公安局于2001年2月26日对其做出处罚决定:罚款1万元,限7日内缴纳 C .某旅行社与该酒店签订的合同,因酒店被宣告破产而终止,旅行社要求赔偿由此造成的损失18000元 D .该酒店经理以酒店名义借用某公司小轿车一辆供其亲属使用,现该公司要求返还 答案: A C 8. 甲欲加入乙、丙、丁的合伙企业。在以下哪些情况下,甲不能被认为已成为新合伙人?_______( 2.0 分) A .乙、丙表示同意,丁未置可否 B .乙、丙、丁口头表示同意,未签订书面协议 C .乙、丙在入伙协议书上签字;丁出国未归,仅在电话中表示同意 D .乙、丙在入伙协议书上签字;戊依据丁从国外发回的传真委托代为在该协议书上签字 答案: A B C 9. 在以下哪些情况下,票据的持票人可以行使追索权?_______( 2.0 分) A .汇票被拒绝承兑 B .支票被拒绝付款 C .汇票付款人死亡 D .本票付款人被宣告破产 答案: A B C D 二. 判断. (共 8 小题,8.0 分) 1. ( 分) 是( ) 否( ) 正确答案:否 2. ( 分) 是( ) 否( ) 正确答案:否 3. 董事长是公司的法定代表人,根据需要,董事长可以修改公司章程,以适当公司在市场竞争的需要。( 1.0 分) 是( ) 否( ) 正确答案:否 4. 在中华人民共和国境内从事保险活动的公司和个人,可以适用中华人民共和国保险法,也可以造反适用其他国家的保险法。( 1.0 分) 是( ) 否( ) 正确答案:否 5. 当事人经协商同意变更保险合同的,应当由保险人在原保险单或者其他保险凭证上批注或者附贴批单,或者由投保人与保险人订立变更的书面协议。( 1.0 分) 是( ) 否( ) 正确答案:是 6. ( 分) 是( ) 否( ) 正确答案:否 7. 本票的出票人必须具有支付本票金额的可靠资金来源,并保证支付。( 1.0 分) 是( ) 否( ) 正确答案:是 8. 公司的经营方针和经营范围的显著变化不属于证券法所说的“重大事件”。( 1.0 分) 是( ) 否( ) 正确答案:否 三. 简答. (共 2 小题,14.0 分) 1. 简述公司清算组在清算期间的职权。( 7.0 分) 参考答案:答题要点: 清算组在清算期间行使下列职权: (1)清理公司财产,分别编制资产负债标和财产清单。因公司解散而清算,清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足清偿债务的,应当立即向人民法院申请宣告破产。(1分) (2)通知已知的债权人,发布公告周知无法通知的债权人。(1分) (3)处理与清算有关的公司未了结的业务。(1分) (4)清缴公司拖欠未缴的税款。(1分) (5)处理公司清偿债务后的剩余财产。(1分) (6)代表公司参与民事诉讼活动。(1分) (7)清算组成原因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。(1分) 2. 简述上市公司的条件。( 7.0 分) 参考答案:答题要点: 上市公司应当具备以下条件: (1)股票经过国务院证券管理部门批准已向社会公开发行。按照这一要求上市公司必须是已经成立的股份有限公司,没有成立的股份有限公司,不可能出现股票已经发行的情形。(1分) (2)公司的股本总额不少于人民币五千万元。公司的股本总额是指公司章程所订的资 本总额,该资本总额应当是经过公司登记机关登记的注册资本总额。(1分) (3)开业时间在三年以上,最近三年连续盈利。原国有企业依法改建而设立的,或者《公司法》实施后新组建成立的,其主要发起人为国有大中型企业的可连续计算。(1分) (4)持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人;向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上;公司股本总额超过人民币四亿元的,其向社会公开发行股份的比例为百分之二十五。(1分) (5)公司在最近三年内无重大违法行为,财务会计无虚假记载。(1分) (6)国务院规定的其他条件。(1分) 需要说明的是以上条件是必须同时具备的条件,只有同时具备才可成为上市公司。(1分) 四. 论述. (共 1 小题,15.0 分) 1. 试述破产法上的债权人自治原则。( 15.0 分) 参考答案:答题要点: 破产法上的债权人自治原则: 1.说明债权人自治的概念。债权人自治,是指全体债权人通过债权人会议,对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项做出决定,并监督破产财产管理和分配的一系列权利,以及保障这些权利实现的有关程序。实行债权人自治,是破产法的一项重要原则。(6分) 2.说明债权自治的意义。债权人自治原则是确定债权人会议地位的基本依据。根据这一原则,有关债权人权利行使和权利处分的一切事项,均应由债权人会议独立做出决议。债权人在债权人会议上应享受充分的自由表达和自主表决的权利。债权人会议做出的关于债权确认、与债务人和解、破产财产变价和分配等重大事项的决议,是程序进行的重要根据。债权人会议还应享有监督破产财产管理和处分的权利。(6分) (能用自己的语言答出主要内容者即可给分。阅卷人根据论述的完整、准确程度掌握给分幅度。理论联系实际的,给3分。) 五. 其它. (共 7 小题,45.0 分) 1. 股份有限公司( 3.0 分) 参考答案: 股份有限公司,是指将公司的全部资本分为等额股份,股东以其所持股份为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任的一种公司形式。 2. 监事会( 3.0 分) 参考答案: 监事会,是指公司为了保障董事和其他高层职员忠实执行股东会决议和公司章程,专门行使内部监督权的一个职能机关,股份鹟必须设立监事会,规模较大的有限责任公司须设立监事会。监事会由股东代表和适当的公司职工代表组成。 3. 保险( 3.0 分) 参考答案: 保险,是指投保人根据合同约定,向保险人支付保险费,保险人对于合同约定的可能发生的事故引起发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任,或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。 4. 票据抗辩( 3.0 分) 参考答案:票据抗辩,指票据债务人根据法律规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。 5. 破产无效行为( 3.0 分) 参考答案: 破产无效行为是指债务人在破产状态下实施的使破产财产不当减少,或违反公平清偿 原则,从而使债权人的一般清偿利益受到损害,依法应被确认无效的财产处分行为。 6.某公司增资扩股,甲股东以三辆重型自卸车作价90万元增资,车辆按时交付公司,公司也使用该车辆运营,但是因种种原因,始终未办理产权过户手续。公司因不能清偿到期债务,被债权人申请诉前财产保全,法院依法扣押了该公司的三辆自卸车,但是甲股东出面称这三辆车并没有过户,是自己的财产,不属于公司,不能被扣押。法院见甲股东有产权证书,只得解除保全。债权人继续追索,但是该公司没有足够的财产可以用于清偿,称有限公司只承担有限责任,现在公司的资产不足清偿债务,债权人无权主张更多的清偿金额,债权人对此辩解不服。 试 1.甲股东以三辆重型自卸车出资是否符合公司法的规定? 2.债权人能否申请将该公司运营的三辆自卸车作诉前保全? 3.公司的股东的辩解有无法律依据? 4.债权人若不服,有何救济方法?( 1 5.0 分) 参考答案:答题要点: (1)甲股东以三辆重型自卸车出资符合公司法的规定,但是根据公司法第24条的规定,应当经过资产评估才能生效。(3分) (2)债权人不能申请将该公司运营的三辆自卸车作诉前保全,因为该三辆车不属于债务人。(4分) (3)公司的股东的辩解没有法律依据,因为甲股东的车辆没有过户,所以视为出资未缴付,股东应当在此范围内承担清偿责任。(4分) (4)债权人若不服,可以根据公司法的规定,诉请甲股东在未缴付出资90万元的范围内承担清偿责任。(4分) 7.甲公司有一座仓库,董事会责成经理对仓库投保火灾险。公司经理在保险公司陈述时称仓库堆放金属零件和少量的润滑油,没有其他易燃易爆物品。保险公司以该仓库处在居民区,周围的火源比较多,为安全起见,反复声明易燃易爆物品与仓库安全的意义。但甲公司经理称没有问题。保险公司遂与甲公司订立了仓库火灾保险合同。在合同生效的第二个月,保险公司发现该仓库里还堆放了2吨香蕉水,香蕉水属于高度危险物品,保险公司当即要求甲公司将香蕉水立即转移出去,但甲公司表示没有其他仓库存放,拒绝转移香蕉水,保险公司遂解除了该保险合同。在合同解除的第三天,仓库发生火灾,损失100万元。甲公司以保险合同是双方签订的,保险公司无权单方解除,所以合同继续有效,保险公司应当赔偿损失。 试分析: 1.甲公司投保时的陈述是否符合保险法的规定? 2.保险鹟在订立保险合同时的说明有何意义? 3.甲公司在仓库里堆放香蕉水属于保险法规定的何种行为? 4.保险公司能否单方面解除保险合同? 5.甲公司能否要求保险公司赔偿损失?( 15.0 分) 参考答案:答题要点: (1)甲公司投保时的陈述不符合保险法的规定,甲公司的经理没有将仓库堆放香蕉水的事实告知保险公司的行为,属于故意隐瞒事实,构成足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率。(3分) (2)保险公司在订立保险合同时的说明符合保险法第16条的规定:订立保险合同,保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容,并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问。投保人故意隐瞒事实的,保险人可以解除合同。(3分) (3)甲公司在仓库里堆放香蕉水属于保险法规定的故意隐瞒行为。(3分)