担保人与被担保人的责任以及担保公司 doc

担保人与被担保人的责任以及担保公司 doc 保证指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所提供的一种担保。保证在《担保法中》的定义为是指保证人和债权人约定当债务人不履行债务时保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证分为一般保证和连带责任保证。一般保证为当事人在保证中约定债务人不能履行债务时由保证人承担保证责任的为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前对债权人可以拒绝承担保证责任。连带责任保证为连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的债权人可以要求债务人履行债务也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的按照连带责任保证承担保证责任。 保证合同是单务合同、无偿合同由于保证合同的当事人是保证人和债权人也称受益人保证人单方承担保证债务而债权人无需支付对价便可请求获得债权实现的利益因而具有单务性无偿性。在担保合同中只有担保人和债权人受益人两方法律主体而被保证人不是担保合同中的法律主体。被保证人和保证人一般会有一个有偿的法律行为如委托这是保证的基础法律关系但基础关系和保证关系部属于相同的因果链条。 关于保证人和被保证人的责任问题保证人的责任主要在于保证合同中在保证合同中被保证人与债权人受益人没有权利义务责任的关系。而被保证人的责任主要在于与保证人的法律关系中。 保证人的责任在担保法和解释中主要有 1.保证人的责任主要在于当债务人不履行义务时保证人按照保证合同的约定向债权人受益人履行义务或者承担责任。 2. 保证合同中约定保证人代为履行非金钱债务的如果保证人不能实际代为履行对债权人因此造成的损失保证人应当承担赔偿责任。 3. 不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人以保证人身份订立保证合同后又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的人民法院不予支持。 4. 连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的债权人可以要求债务人履行债务也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 5.在保证期间债权人把债权依法转让给第三人时保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的按照约定。若债权人同意债务人转让债务需经保证人同意保证人对未经其同意转让的债务不承担保证责任。 6. 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间债权人未要求保证人承担保证责任的保证人免除保证责任。 7. 企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的该合同无效或者超出授权范围的部分无效债权人和企业法人有过错的应当根据其过错各自承担相应的民事责任债权人无过错的由企业法人承担民事责任。 被保证人的责任主要在于与保证人的双方协议中。担保法中规定保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。即保证人承担了保证合同中的责任后可以按照与被保证人的约定向被保证人请求损失赔偿。因此被保证人的责任主要在于被担保人委托担保人银行担保公司或者其他公司向债权人受益人出具保函、保证书等所产生的费用或者约定的权利义务关系。 如果被保证人和保证人之间没有委托等法律关系保证人志愿向债权人受益人出具保函、保证书或者与债权人受益人签订保证合同为债务人被担保人提供担保在这种情况下被担保人也无需向担保人承担责任。 关于担保公司的问题在国家推行担保制度的同时为形成有竞争性的担保市场也在积极培育和发展专业担保机构。但是专业担保公司在信用等级、担保能力、专业化水平、风险管理措施等方面还不 够健全政府有关部门对工程担保机构进行监管的配套制度方面还不够完善目前都还是尚处于探索阶段。一些担保机构不具备相应的担保能力和风险管理能力没有相应的专业技术力量和风险往往采取不运作引起市场的不正当竞争影响了工程担保的作用和声誉。因此公司出具保函为稳妥考虑应尽量与业务关系比较良好的银行合作。 前一段时间刘总给我看了一份保函说是咱们的合作单位委托一家担保公司向业主出具了一份以咱们公司为被担保人担保公司为担保人业主为受益人的保函。在这个事情上根据我所知道的事实分析咱们公司并没有法律上的风险。因为第一按照招投标等法律法规的规定和建设部推行的工程担保制度咱们公司需要出具履约保函在一些地方的法规中比如深圳的《深圳市建设局关于规范建设工程担保活动有关问题的通知》第五条规定 工程建设单位、施工单位在申办建设许可证前应当将业主支付担保和承包商履约担保保函的原件送市、区建设工程交易服务中心保管并凭交易服务中心出具的保函原件收讫证明和加盖交易服务中心公章的保函复印件到建设行政主管部门或有关行政管理部门办理施工许可证。 第二咱们公司没有委托合作单位为咱们办理保函在办理保函的问题上不存在任何法律关系。第三咱们公司没有委托担保公司为咱们出具保函不存在任何法律关系。第四业主需要咱们出具保函现在他们已经得到了以咱们公司为被担保人以咱们工程为担保对象的保函咱们的义务已尽。这些只是根据我所了解的有限的事实来做的分析可能中间还有很多很复杂的事情会影响分析结果。 财政性资金投资工程的中标人提交的非现金履约担保必须采用银行保函的形式。