企业的八大法律风险

企业的八大法律风险 一、企业法律风险概述 (一)企业法律风险的定义 市场经济作为法制经济,其构建与运行有赖于市场规则的建立与完善;市场规则由商业习惯、公序良俗、法律规则等组成,而其他市场规则则有赖于法律规则的保障。简单地说,企业法律风险即企业在经营管理过程中因不了解或违反法律而产生不利结果的风险。 作为一个现代企业,其从成立、日常经济管理到解散终止都离不开法律规范的保障与约束。无论是决策、人事的方面,还是财务、商业等管理和运营方面的风险,只要因不了解或违反有关市场主体、市场运营、行业管制、劳动和人事保障等各方面的法律和法规而可能产生不利后果的,最终都可归结到法律上的风险。因为产生企业运营管理风险的深层次原因都离不开最终通过国家法律予以调整的企业运营不可避免的涉及国家、社会、企业自身和个人等方方面面利益冲突。而这些利益和矛盾冲突就是产生企业运营法律风险的一系列原因或条件。 (二)企业法律风险的成因 探究一个事物存在的内在因素,必然要探究事物产生、发展的内在根源。一个现代企业之所以在在激烈的市场竞争中获得发展和扩张,与该企业长期所采取的经营方略或经营方式分不开的,而其经营方略或经营方式在给企业带来发展的同时也必然存在相应的法律风险。只有了解现代企业的发展历程,才能有效采取有效措施,来防范与化解可能存在的法律风险。 纵观现代中国企业的从小到大、从简单到复杂的发展历程,其经营方略与主要手段大致有如下几种:第一,充分利用外部环境,利用政治方面的力量。第二,大规模举债或融资,迅速实现企业及其资本的扩充。公司通过不动产打包抵押,通过某种“信托基金”或资产管理公司,对外发行债券或股权。第三,现代企业在融资和举债过程中,建立了众多的关联企业与子公司,组建了“金字塔”式公司治理体系。通过不断的使用和完善金融重组技巧,组建的各类子公司或合伙公司,利用“金字塔”式的多层控股链,来实现以最少的资金控制最多的公司的目标。另外,在现代大中型公司与其关联企业及子公司之间隐藏着多种复杂的合同关系,公司借此达到隐蔽债务、避税以及人为操纵利润的目的。第四、企业股权结构集中,一股独大,战略决策个人随意大。第五、企业本身没有守法经营,发生了大量违规操作的行为。企业可以在不违反法律的前提下利用法律空间实现其利益的最大化,但若其放弃了守法经营的基本理念,那么其受到法律的惩罚和制裁便成为迟早的事情了。暗箱作业,将债务、坏账转移到分支公司;利用财经审计的巨大漏洞,进行秘密交易以及“内幕交易”;隐瞒真实信息并制造虚假的报道,误导股民及公众视听。第十、实行家庭式管理,致管理模式单一,内部存在着大量的管理失控行为,无法有效遏制内部职工的职务性违法违规行为,致职务侵占、挪用资金、商业贿赂现象时有发生。 综上所述,我们可对此关乎企业运营法律风险的具体原因或条件(成因),按照如下方面进行一些概括性描述: (一)企业及企业工作人员之间存在利益在统一的基础上存在对立的一面。企业作为一种社会存在的组织形式,其的运营首先体现为人的因素,其运营的风险也必然首先是人的风险。企业经营好坏,归根结底,人的因素是最重要的,尤其是企业的管理者们基本可以控制并决定着企业的生死存亡。对于个人私欲极为强烈的管理者,其在进行管理或决策时,必然首先考 虑其个人的私利并有可能为了个人的私利而不惜让企业承担更大的法律风险。所以从一定意义上讲,企业在选择用人时,本身就存在着对所用人员道德的一种赌博。 (二)(二)企业政策或制度存在的缺陷或者政策与制度没有得到贯彻落实,也是导致或产生企业运营法律风险的内在潜因。组织管理一个处于不断发展壮大中的企业,不能光靠企业领导个人的权威和能力,科学的管理其实最主要是指先进的企业。然而面对不断壮大且变化的公司经营业务来说,制度建设往往具有一定的滞后性。企业运营的效率与风险总是一对矛盾的统一体。这就犹如一把双刃剑,如我们为偏重提高企业经济效益而制定的一些管理制度,其中也必然暗含着企业运营法律风险的增加。 (三)企业自身规模超大、机构庞杂也是现代企业内部存在法律风险的重要因素。随着竞争的全球性及日趋激烈性,现代企业都在不断地进行(有时甚至是盲目的)扩张,已经成为一个个超大型的“经济巨人”,其内部组织结构的复杂化、经营商品或提供服务的多样化已大大超乎前人的想象。为了更加有效的组织生产要素,企业自身的组织机构也变得异常的复杂,企业自身内部各职能部门的配合和信息沟通也变得越来越困难,这同时也就意味着控制企业运营法律风险控的成本增加、难度加大。在此情形下,当企业被部分别有用心的人控制或操纵时,尤其是当企业背离了守法经营的基本理念时,只要其中的一个环节出了问题,对企业所造成的损失很可能就是全局性的、致命性的。 (四)与市场竞争对手利益矛盾的不可调和生,参与竞争的任何一方都会想方设法尽可能为自己争得有利地位,包括会利用竞争对手对方的一些弱点、在法律方面的疏忽来达到自己的目的。 (五)政策及法律法规自身变化的原因。国家政策、法律法规的不断调整更新,每个企业都会遇到昔日合法或不违法的事情,今日或明日可能就变成非法的。企业一旦对现行相关法律法规体系了解不到或了解不全面,就可能导致被置于法律关系的不利面,甚至导致违法行为的出现。 (六)导致企业承担法律责任的其他非企业方面的原因主要包括意外事件、不可抗力、外部侵权等。 二、企业八大法律风险的表现 1、企业设立、合并、分立法律风险 (1)在设立企业的过程中,企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律,是否对企业设立过程有了充分的认识和,是否完全履行了设立企业的义务,以及发起人本人是否具有相应的法律资格,这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。(2) 企业并购、分立法律风险:企业分立、合并涉及公司法、竞争法、税收法、知识产权法、合同法、物权法等法律法规,且操作复杂,对社会影响较大,潜在的法律风险较高。 2、企业合同法律风险 所谓合同法律风险指在合同签订、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中,企业作为合同因合同条款不利或履行不力或其他外部因致其合同目的落空或合同利益受损的可能性。现代企业最终都需要合同开展经管管理并获得企业利润,然后面对复杂多变的经济生活或某些组织个人的投机取巧、言而无信,订立或履行合同稍有不慎就可能导致利益受损甚至导致一个正常企业的破产或解散。结合同现代企业的合同管理状况,合同法律风险主要体现在如下几个方面:(1)合同条款不全面或签订不利于自身的合同条款,致无法有效追究违约方法律责任或因欺诈而使企业财产或经营遭受损失;(2)合同条款违反法律法规的强行规定或因合同不符合生效要件致合同部分或全部无效,无法达到订立书面合同的目的;(3)盖有企业公章或合同专用章的空白合同被本企业或其他人员违规或违法使用,从而与善意第三方形成不符合本企业的合同;(4)合同主体、合同相对方的实际履约情况未做合同审查,从 而因欺诈或合同履行不能而致利益受损;(5)合同档案管理不完善,致公司商业秘密外泄或无书面依据去追究合同相对方的违约责任;(6)其他合同法律风险。 3、企业知识产权法律风险 企业知识产权作为企业创造性智力成果,按照中国现代法律主要包括商标权、著作权及专利权。21世纪作为知识经济,知识产权作为一项企业独立权能,直接关系到企业的市场竞争力。然而多数企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护,致企业商标、域名被冒用或者商业秘密被他人利用或非法利用的现象时有发生。 4、人力资源管理法律风险。 人力资源管理直接关系到企业人才战略及劳动者权利保护,对此国家针对企业人力资源管理制定并出台一系列相关法律法规。上述劳动法律法规,不仅包括了《劳动法》等劳动领域的基本大法,更包括国务院、国务院相关部门及地方权力或执行机关制定的大量的行政法规及部门规章。从招聘开始,面试、录用、培训、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职的各个环节,都受到不同效力层次或不同区域范围的劳动法律法规的约束,企业的任何不遵守法律的行为都有可能给企业带来劳动纠纷,都有可能给企业造成不良影响。概括起来,主要体现如下几个方面:(1)招聘录用风险,诸如:员工招聘广告风险、欺诈录用风险、招用学生及未成年工风险、零工资风险、违法收取履约保证金风险等;(2)劳动合同风险,诸如试用期问题、劳动合同效力问题、违约金问题、保密及竞业禁止问题、不订立书面劳动合同等;(3)员工待遇风险,诸如:工资的不足额或不按时发放、发放工资不按规定造具工资表或工资清单、不支付加班工资、不买或不按规定买社保、不提供规定安全保护条件、超时加班、特殊员工未予特殊对待等;(4)风险监管制度风险,诸如:规章替代合同、规章违反法律法规规定或原则精神、风险监管制度未经民主讨论通过或未经公示或宣传等;(5)企业人员及违规人员处理与分析风险,诸如:违规人员处罚、不按规定辞退员工、不支付经济补偿金等。 5、企业税收法律风险 企业税收法律风险是指企业的涉税行为因为能正确有效遵守税收法规而导致企业未来利益的可能损失或不利的法律后果,具体表现为企业涉税行为影响纳税准确性的不确定因素,结果就是企业多交了税或少交了税,或者因为涉税行为而承担了相应的法律责任。 6、内部人员失控法律风险 内部人员失控法律风险是指企业股东、管理人员或普通员工违反国家法律法规、公司风险监管制度或劳动合同及其他协议而造成企业损失的可能性。企业管理重点在于人的管理,而由企业人员及企业的利益对立统一关系,决定了企业内部人员失控的现象发生的潜在可能性。(1)内部人员利用职务之便侵占或挪用公司财产或财产利益,或者利用职务之便违反风险监管制度或劳动合同约定,接受他人财物而为他人谋取不适当的利益;(2)企业内部人员违反法律法规、公司风险监管制度或岗位职责要求,严重失职或滥用职权直接或间接损害公司利益;(3)内部人员以不适当方式获取、披露、利用公司商业秘密损害公司,自营或为他人经营与任职企业相同或相同的组织损害公司利益; 7、诉讼与仲裁法律风险 企业作为市场交易主体,从设立到清算的全过程中都在从事各种交易活动;作为一种组织形式,必然开展一系列的管理活动。由于主体利益的差别,无论是交易活动,还是管理活动,必然产生不同程序的矛盾或摩擦。当这种矛盾或摩擦无法协商解决的,就可能诉诸于法院、仲裁机构。企业存在企业不能完全控制或控制的败诉因素,就存在诉讼或仲裁风险。(1)对已方有利事实的证据材料风险;(2)时效与管辖风险;(3)法律法规依据不断变化的风险;(2)法官或仲裁员素质风险。 8、企业外部法律风险 企业外部法律风险即企业非自身的外部不抗力、意外事件、外部侵权等产生损失的可能性。(1)不可抗力风险,所谓不可抗力风险即因不可预见、不可避免、不可控制的因素给企业造成损失的可能性;(2)意外事件风险,即因不可归责于当事任一方的事件的发生致企业受损的可能性;(3)外部侵权风险,即企业的财产或财产利益因外部欺诈、胁迫或其他手段而受损的可能性。