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合同法 格式条款

2012-12-12 8 侵权/举报
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浅论格式条款


(西南政大学 ⅹⅹ学院;重庆  401120


[摘要] 当事人订立合同时,采用个别磋商,讨价还价的方式来议定条款的,是传统的缔约方式。而如今,合同条款多由一方当事人(多为经营者),为了与多数人订约而事先拟定,而由相对人决定是否接受,德国法上称为“一般交易条款”,日本称为“普通条款”,台湾称为“定型化契约”,我国大陆称为“格式合同”。


[关键词] 格式条款;订入;效力;解释


一、格式合同的概念和特征:

    所谓格式合同,是指合同当事人一方为与不特定的多数人进行交易而预先拟定的,且不允许相对人对其内容作任何变更的合同。我国《合同法》39条第二款规定,格式合同的格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款主要有以下法律特征:

1.要约的广泛性。要约的广泛性,指合同要约的对象是不特定的

多数人,或至少是某一类可能做出承诺的人。

2.格式标准化。一方面,事先拟定一份格式化、标准化的合同用

于某一类交易是提高合同订立经济效益的最佳方式,这要以交易量需

求巨大为前提。另一方面,格式标准化也导致了双方就合同内容的不可协商性。而39条中所述“为了重复使用”之表述,并非格式合同之特征,因为传统的个人协商的合同也有可以重复使用的情况。

1.合同条款的不可协商性。这是格式条款的最主要特征,又称为

附和性,即承诺人不得与要约人就合同内容讨价还价,要么全盘接受,要么全盘抛弃。而39条中“未与对方协商的”之叙述不恰当,因为“不可协商”与“未与对方协商”是两个概念,前者的表述是强调“协商没有可能性”,而后者的表述并不排除有协商可能性,但因为其他原因而没有进行协商的情况。

2.当事人双方经济地位非对等性。一般而言,格式条款的提供方

为经济组织,而接受方多为消费者个人(虽然这种非对等性并非绝对,但是从宏观上看这是常态)。由于经济组织在经济地位上具有优势,往往订立有利于己,不利于消费者的条款,如免责条款、失权条款、法院管辖地条款等,对契约上的危险及负担作不合理的分配。再者,因为格式条款具有不可协商性,且往往某一类企业均用类似的条款,或某一企业独占市场,造成消费者既不能协商,又没有其他选择的弱势地位,而依此而成的合同往往具有意思表示的虚假性,违背了市场交易最基本的公平原则。

3.普遍性。格式合同数量在合同总数中约占9成的比例,实已取

代传统交易方式,成为现代交易的基本形态。


二、格式合同中格式条款的订入


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