民法高频率考点分析

www.zhongheedu.com 一、2009年司法考试民法部分考查的特点 2009年司法考试的硝烟渐渐散去，但是当我们把其中的民法试题拿出来仔细鉴赏，还是可以从中发现一些变化的考点与不变的精神，颇值玩味。下面可以从以下几个角度略作分析 　　一、注重传统重点的考察 　　今年司法考试的一个显著特征为：回归对传统重点的考察。一些已经淡出司考江湖的考点，今年重新出山，虽然难度不是太大，但需要考生在之前的复习中有过一定的总结，否则，考生不是将题目做错，就是举棋不定，陷入长思，耽误答题时间。这些考点主要有：合伙人的认定、债务承担协议的效力、无权代理的判定、宣告死亡的综合、遗产返还给被继承人生前债权人的规则以及继子女与养子女的继承权等。例如对于合伙人的认定，综合我国《民法通则》以及《民通意见》的规定，只要有投资有收益就是合伙人，因此题干中所述的人都是合伙人。再如，对于继子女的继承权，长期共同生活，形成抚养关系的继子女与继父母之间可以产生继承权。上述这些对传统重点的回归，让我们更加深刻理解到司法考试注重扎实的基本功，而不是一味的求怪、求异。 　　二、注重新法的考察 　　2009年司法考试的另一特点就是注重对新法的考察。今年而言，在民法领域主要有两部新法与一部半新的法律，两部新法是《诉讼时效司法解释》与《法解释二》，一部半新的法律就是《物权法》。由于《合同法解释二》出台较晚，因此考察的分值较少，司考的重点放在对《诉讼时效司法解释》与《物权法》的新考点的考察上。这些新涉及的考点主要有：诉讼时效中断的法定情形、诉讼时效的综合考察、预告登记的效力、遗失物的返还(双方关系)以及遗失物的返还(三方关系)等等。这需要考生对新增考点有十分准确地认识。例如在双方关系的遗失物返还中是不存在两年时间的限制的，而三方关系的遗失物返还中会涉及，如果考生在复习的时候不能对新法的这些细致差别了然于胸，将会在考试时无所适从。 　　三、注重综合考察 今年司法考试的一个不变特点是，仍旧注重对考点的综合性考察，并以此增加试题的难度。相关的考题主要有：无效婚姻与可撤销婚姻的失效、夫妻共同财产与个人财产的认定、人格权的侵权、夫妻共同财产与离婚后的损害赔偿、职务侵权以及动物侵权与地面施工人等。这些考题的特点就在于，在一个题目中融合了多个考点，这些考点都必须为考生所掌握，如果有一个没掌握，那么考生就不可能将题目做对。今年关于综合性题目的考察，并没有太大的变化，考生只需打牢基础，就能够将大部分综合性考题做对。 四、注重题目陷阱设置。2009年民法试题较多地采用了设置陷阱的命题方法，多数有些难度的题目理论不复杂，难度在于题干和选项了专门的陷阱。比如，题干中点名乙的雇工“误以为”甲在偷鱼而将其打伤，其实将人打伤属于故意侵犯，“误以为”不等于过失。 　　除了上述的特点之外，今年还有一些题目直接考察理论知识，如对债的分类的直接考察，因为这种考题所涉及的分值很少，没有形成气候，只是提示我们在复习中别忽略对重点理论知识的掌握，考生知道即可。 总体而言，2009年司法考试民法试题在难度上与往年基本持平，分值88分（含知识产权法），题目不难，充分印证了“得民法者得天下”的说法。根据以上民法考试的特点，我们详细列举了民法的历年考点，并指出了考试重点，紧随之的是金题列举，以期达到突出重点、灵活掌握的目的。 二、民法的高频率命题点 第一部分 民法总则 命题点 1 ：民事权利：形成权 依效力进行权利分类：支配权、请求权、抗辩权、形成权 1、 抗辩权 ①抗辩权：防御性权利。抗辩权以请求权为前提，没有请求权或请求权消灭，则无抗辩权 ②抗辩权功能：阻却请求权，而不是消灭请求权 ③一时抗辩与永久抗辩 ④典型抗辩权有：先诉、同时履行、不安、先履行抗辩、诉讼时效已过的抗辩等 2、形成权 ①形成权：依单方意思表示变动法律关系的权利。 ②民法中典型的形成权： 撤销权、追认权、解除权、法定抵销权、遗赠的接受与拒绝、选择权、债务免除、典物回赎权等。 注意：债的保全中的撤销权、协议解除、合意抵销、催告权不属于典型的形成权 命题点 2 ：监护 一、监护中的侵权责任 (一)一般情况--------监护人的无过错责任：(民通 133 条) 被监护人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适 当减轻 他的民事责任。 (二)特殊情况---------几种特殊的监护责任 1、父母离婚后的监护责任(民见 158 条) (1)离婚后，父母仍均为子女的监护人； (2)与子女共同生活一方独立承担责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该 子女共同生活的一方承担补充责任； 2、委托监护：(民见 22 条) 一般情况下仍由监护人承担责任；原监护人与确有过错的受委托监护人承担连带责任； 约定不得对抗第三人。 3、教育机构对未成年人的赔偿责任(人身损害赔偿 7 条) A、责任主体：学校、幼儿园或其他教育机构； B、适用对象：未成年人，包括无民事行为能力人、限制民事行为能力人； C、适用情形：教育机构未尽其职责范围内的相关义务，致未成年人受人身损害，或者未成 年 人致他人人身损害； D、责任承担：教育机构应当承担与其过错相应的赔偿责任； E、第三人致未成年人人身损害的，第三人承担责任；教育机构有过错的，承担相应的补充 赔 偿责任； 命题点 3：代理行为及相关制度的关系 一、直接代理与行纪的区别 1、根本区别：合同拘束谁？行纪合同拘束行纪人（合同 421 条） 2、是否以自己名义签订合同；行纪人以自己的名义签合同（合同 414 条） 3、自买自卖是否有效；行纪合同中自买自卖有效（合同 419 条） 4、费用承担；行纪合同中行纪人自己承担费用（合同 415 条） 5、是否有偿；行纪合同有偿（合同 414 条） 二、间接代理与行纪 间接代理中委托人有自动介入权，受托人有披露义务，第三人有选择权（确定选择权 后不得变更），委托人有被动介入权，（合同 403 条）；行纪人为合同当事人，对与其交易的第三人承 担义务（第 421 条） 第四百零二条 受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证 据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。 第四百零三条 受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间 的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委 托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三 人因此可 以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。 委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。 第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。 三、表见代理 1、“第三人有理由相信行为人有代理权”的判断 委托关系、雇佣关系终结后，存在以下两种情况之一 A、存在交易习惯时：本人未向此受托人或雇员负责的经常客户告知此情况； B、不存在交易习惯时：本人未收回授权委托书、业务介绍信、盖有公章或合同专用章的空白合同书等。 四、死后代理效力 被代理人死亡后，代理行为的效力：4 种情况下代理行为有效（民通意见第 82 条） ①不知 ②继承人承认的 ③约定代理事项完成事代理权终止的 ④生前已进行，死后为被代理人 的继承人利益继续完成的 命题点 4：民事法律行为 一、民事法律行为 1．意思表示构成要件 （1）客观要件：表示行为 （2）主观要件： a. 行为意思：表意人自觉从事某种行为，排除被麻醉、被强制实施的行为 b. 表示意识：行为人认识其行为具有某种法律行为上意义 c. 效果意思：行为人欲依其表示发生特定法律效果的意思 2：与意思表示容易发生混淆的相关概念辨析 （1）非表意行为：集邮；与朋友看电影；邀请朋友一起体育锻炼等 （2）观念通知（事实通知）：表示的是某种事实，而非意思；如承诺迟到通知、债权让与通 知等 （3）意思通知：虽有一定意思的表示，然其效果却不取决于意思，而是取决于法律规定；如催告 （4）好意施惠行为：当事人就其约定，欠缺法律效果意思，无受其拘束的意思；如搭便车到 某地、火车过站叫醒、顺路投寄信件、邀请参加宴会或郊游、请客吃饭等 二、民事行为的效力分类（以合同为例） 1．效力待定的行为（表见代理与代表行为有效） （1）合同法 47 条（限制行为能力人超越能力范围所为的双方法律行为） （2）48 条（无权代理） （3）51 条（无权处分） （4）债务人与第三人签订的免责的债务承担 2．可变更、可撤销的行为 （1）对欺诈、胁迫含义的理解 3．无效的民事行为 （1）种类 （2）无效、被撤销的后果：溯及力；缔约过失责任；返还财产；赔偿损失；收缴；解决争议 的 条款继续有效 三、附条件、附期限的合同 1：条件的分类与要件： （1）条件的分类：延缓条件、解除条件；肯定条件、否定条件 （2）条件的要件：将来事实、不确定事实、合法事实、约定事实 （3）不得附条件的民事法律行为：①依其性质不许附条件：如票据行为；撤销、抵销、承认、 解除及选择权的行使等单方 行为 ②附条件有违公序良俗，主要 跟身份有关 ，如结婚、 离婚、收养， 收养关系的解除，继承之承认与抛弃，对非婚生子女的承认与否认等 （4）条件不得恶意促成，否则，适得其反。 2．条件与期限的区别――确定性 命题点5：诉讼时效与除斥期间 诉讼时效 ：（今年要特别关注:最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规 定》的司法解释，以下简称《诉讼时效司法解释》) 1．效力：以胜诉权为中心 2．适用范围： （1）四大权利分类及其意义：支配/请求/抗辩/形成 （2）适用范围：仅适用于请求权，一般主要限于债权请求权。不适用诉讼时效的债权请求权为①支付存款本金及利息请求权；②兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求 权；③基于投资关系产生的缴付出资请求权；④其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。（《诉讼时效司法解释》第 1 条） 3．特征：强行性。当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效 利益的，人民法院不予认可。（《诉讼时效司法解释》第 2 条） 4．诉讼时效抗辩提出时间：一审期间提出。 5．有关计算规则 （1）起算：原则：从知道或应当知道权利被侵害之日起 （2）几个具体问题 ①同一债务分期履行：诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。（《诉讼时效司法解 释》第 5 条） ②未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的， 诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务 人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行 义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第 6 条） ③合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效：从合同被撤销之日起计算（《诉讼时效 司法解释》第 7 条） ④返还不当得利请求权的诉讼时效：从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对 方当事 人之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第 8 条） ⑤管理人因无因管理行为产生的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效：从无 因管理 行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。 ⑥无因管理中本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效：从其知道或者应当 知道管理人及损害事实之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第 9 条） ⑦人身损害赔偿的诉讼时效：伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后 经检查 确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。（《民通意见》168 条） 6．诉讼时效的中断与中止： （1）中断事由： ①权利人提出请求 ②义务人承诺履行 ③提起诉讼或仲裁 第十六条 义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务等 承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务 。” 第十四条 权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单 位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。 第十五条 权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的， 诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。 上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、 撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效 之日起重新计算。 ④连带之债的诉讼时效中断： 第十七条 对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力。 对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人 也发生诉讼时效中断的效力。 ⑤代位权之诉的诉讼时效中断 第十八条 债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时 效中断的效力。 ⑥债权让与与债务承担中的诉讼时效中断 第十九条 债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。 债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。 （2）计算规则：重新计算 （3）中止事由：在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的 ， 诉讼时效中止。其他 障碍认定： 第二十条 有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百三十九条规定的“其他障碍”，诉讼 时效中止： （一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者 法定代理 人死亡、丧失代理权、丧失行为能力； （二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人； （三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利； （四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。 （4）计算规则：诉讼时 效中止。从中止时效的原因消除之日起， 诉讼时效期间继续计算。 7．主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权 第二十一条 主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。 保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民 法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。 8．诉讼时效与除斥期间的区别： （1）、适用对象不同：诉讼时效原则上针对债权请求权，除斥期间针对形成权； （2）、法律效果不同 ①诉讼时效的效力――胜诉权消灭 a、当事人仍可起诉； b、法院不得释明及主动适用诉讼时效，主张诉讼时效为一项当事人权利；（《诉讼时效司法解 释》第 3 条） c、经当事人主张，法院查明后，应判决驳回原告的诉讼请求； d、自愿履行仍有效，不得反悔； e、诉讼时效届满后，双方又签订新的债务协议的，表明债务人愿意放弃既得时效利益，诉讼时效重新计算 ②除斥期间的效力----实体权利消灭 （3）、期间不同 ： ①特殊诉讼时效： a、1 年，身体受伤害，出售不合格商品未声明，延付拒付租金，寄存财物丢失毁损（民通 136 条）但因产品质量问题身体受到伤害的，2 年 b、3 年，环境污染损害赔偿（环保 42 条），船舶油污损害赔偿（海商 265 条） c、4 年，国际货物买卖、技术进出口合同（合同法 129 条） d、20 年，最长诉讼时效，自权利被侵害之日起算。（民通 137 条） ②除斥期间： 1 年，可撤销合同（合同法 55 条 ）； 5 年，保全中的撤销权（合同法 75 条 ）； 5 年，提存中的领 取权（合同法 104 条 ）； 保 证 期 间 ；1 年，占有人返还原物请求权，自侵占发生 之日起（《物权 法》245 条 ）。 （4）、诉讼实效可中止、中断、延长，除斥期间不因任何事由中止、中断、延长 第二部分 物权法 命题点 1：物权优先效力 １．优先效力 （1）物权＞债权（例外：“买卖不破租赁”；“预告登记”发生“债权物权化”） （2）物权＞物权 ①、不动产抵押权的优先性：先登优于后登，登记优于未登记 ②、动产（自愿登记）抵押权的 优先性：先 登优于后登 ；登记优于 未登记；都 未登记的， 处于同一顺序。 ③、抵押权与所有权混同时，抵押权的优先性不丧失 ④、不同担保物权间的优先性：留置权最优 动产中抵押先于质押设立的，留置权>登记抵押权>质押>未登记的抵押权 命题点 2：物权行为 1、原始取得：直接依据法律的规定，非依他人既存的权利和意志而取得物权 （1）劳动生产、孳息 （2）公法方式：征用、没收、罚款、罚金等 （3）先占、拾得、发现、添附、时效、善意取得 2．继受取得：依他人既存的权利和意志而取得物权 （1）基于合同（买卖、互易、赠与）： （2）基于继承、受遗赠 3．物权行为：发生物权变动效果的法律行为。 我国《物权法》采债权形式主义模式，即债权意思表示外加登记或交付即可，不需另 有物权 合意，例外采意思主义。 a、动产：合同 +交付=所有权；即使是船舶、航空器、机动车等特殊动产，也是如此，是否 登 记，为能否对抗善意第三人的要件。（《物权法》第 24 条） b、不动产：合同+登记=所有权（《物权法》第 9 条） c、例外的意思主义：土地承包经营权（《物 权 法 》 第 127 条 ）、地役 权（《物 权 法 》 第 158 条）、 动产抵押权（包括动产浮动抵押）自合同生效时设立。 命题点 3：不动产物权登记制度 一、不动产物权登记 ①按件收费，不得按照面积、体积或价款的比例收费（《物权法》第 22 条） ②权属证书与登记簿不一致的，以后者为准，除非后者被证明确有错误（《物权法》第 17 条） ③登记错误的补正及法律责任 a、更正登记（《物权法》第 19 条） b、 异 议 登 记 ：（《物权法》第 19 条） 不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。申请人在 异议登记 之日起 15 日内不起诉的，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人 请求损害赔偿。这说明，异议登记的效力是在 15 日内可以对抗第三人，第三人于此期间内不得主张 善意取得。 c、登记错误的损害赔偿（《物权法》第 21 条） ④预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。 预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起 3 个月内未申请登记的，预告登记失 效 。（《物权法》第 20 条） ⑤物权登记的效力体系 a、登记生效主义：主要适用于建筑物所有权、建设用地使用权、不动产抵押权与除了有价证券 以外的权利质权的设立 b、登记对抗主义：地役权的设立、变动（第 158 条、第 169 条）、土地承包经营权的流转变更 与机动车等特殊动产的物权变动（第 24 条），以及动产抵押权的变动（第 188-189 条 ）； c、无需登记：土地承包经营权、宅基地使用权未强行要求必须登记。 二、动产的交付：现实交付与观念交付 ①简易交付：法律行为生效时（《物权法》第 25 条） ②指示交付：转让请求第三人返还原物的权利代替交付（《物权法》第 26 条） ③占有改定：后一个约定生效时即为交付（《物权法》第 27 条） 三、不以登记或交付为的物权变动 ①因公法行为导致的物权变动，法律文书或征收决定生效时发生效力（《物权法》第 28 条） ②因继承或受遗赠行为导致的物权变动，继承或受遗赠开始时发生效力（《物权法》第 29 条） ③因合法建房、拆除房屋等事实行为导致的物权变动，事实行为成就时发生效力（《物 权 法 》第30 条） ④上述特殊物权变动，当所有人处分该物权时，必须先登记，否则，不发生物权效力（《物 权 法 》第 31 条 ）（宣 示 登 记 ） 命题点 4 ：所有物 1、国家专有（全民）所有权 （1）矿藏、水流、海域（《物权法》第 46 条） （2）城市市区的土地（《物权法》第 47 条） （3）无线电频谱资源（《物权法》第 50 条） （4）国防资产（《物权法》第 52 条第 1 款） 此外：以下这些财产既可以归国家，也可以归集体或个人所有。 （5）森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家所有，但法律规定属于集体所有的 除外。（物权法 48 条） （6）法律规定属于国家所有的野生动植物资源，属于国家所有。【物权法 49】 （7）法律规定属于国家所有的文物，属于国家所有。【物权法 51】 （8） 铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施，依照法律规定为国家所有的， 属于国家所有。【物权法 52】 2、 建筑物区分所有权： （1）专有权行使不得危及建筑物安全，不得损害其他业主的合法权益 （2）属于业主共有的部分为：对共有部分不得放弃权利不履行义务 ①建筑区划内的道路，属于城镇公共道路的除外； ②建筑物区划内的绿地，城镇公共绿地、明示个人所有的除外； ③建筑区划内其他公共场所、公共设施、物业服务用房； ④占用业主共用的道路或者其他场地用于停放汽车的车位； ⑤建筑物及其附属设施的维修基金。 （3）注意小区内事先规划的车位、车库不属共有部分 （4）成员权的管理规则 ①改建、重建建筑物及其附属设施的，筹建、使用维修基金的，应当经专有部分占建筑物总面 积 2/3 以上的业主且占总人数 2/3 以上的业主同意。 ②其他重要事项（见《物权法》第 76 条第（1）-（4）项），应当经专有部分占建筑物总面积过 半数据的业主且总人数过半数的业主同意。 （5）业主不得违反法律、法规、管理规约将住房改为经营性用房；若改的，除遵守法律、法规、 管 理规约外，应经有利害关系的业主同意。（《物权法》第 77 条） 命题点 5 所有物取得的特别规定 1、拾得遗失物（漂流物）：事实行为，遗失物并非无主财产。 （1）拾得人报告义务 （2）拾得物保管义务（《物权法》第 111 条） （3）拾得人的权利（《物权法》第 112 条） ①拾得人可主张必要费用 ②一般无报酬请求权，但有悬赏广告的除外 ③拾得人侵占遗失物的，丧失必要费用请求权和悬赏报酬请求权 （4）遗失物归属：招领公告之日起 6 个月内无人认领，归国家。 2、善意取得： （1）目的：保护善意第三人，维护交易安全 （2） 构 成 要 件 ：（《物 权 法 》 第 106 条） ①标的物包括动产和不动产： 动产仅限于委托占有的场合，对非基于所有人的意思的 占有原则上不适用善意取得。不动产一般发生在权利的真实状态与登记状态不一致的场合。 ②转让人无权处分（这是前提） ③第三人以有偿方式取得：排除无偿取得即赠与、继承、遗赠不适用善意取得。 ④第三人受让财产时为善意 ⑤转让的财产已经完成交付或登记 （3）效力 ①第三人取得所有权， ②原所有权人丧失所有权， ③无权处分人赔偿原所有权人的损失 ④善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者 应当知 道该权利的除外。【物权法 108】 （4）遗失物一般不适用善意取得，权利人有两种选择：①向无权处分人请求赔偿②自知道或应 当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还。但受让人如通过拍卖或有经营资格者处购得，权利 人需支付受让人所付费用。（《物权法》第 107 条） （5）特别注意：善意取得与无权处分的关系：即（《物权法》第 106 条）与《合同法》第 51 条 的关系。 命题点 6：共有 一、按份共有 1． 对按份共有的推定（《物 权 法 》 第 103 条）：除具有家庭关系外，无约定的，推定为按份共有（废 止了《民通意见》88 条规定） 2． 按份共有的内部收益关系 （《物权法》第 104 条）：有约定从约定，无约定或约定不明的，按出 资额；不能确定出资额的，视为等额。 3． 按份共有人的管理行为 （1）保存行为：各共有人可单独为之 （2）重大修缮和处分行为：2/3 以上份额共有人同意（《物权法》第 97 条） 4． 按份共有人的处分行为 （1）按份共有人处分自己份额：可以设定抵押；可以自由转让，其他共有人有优先购买权 （2）按份共有人处分共有物：2/3 以上份额共有人同意，否则，构成无权处分，合同效力待定 ； 若第三人符合善意取得要件，则受保护；其他共有人追究擅自处分人的侵权责任。 5． 按份共有的外部关系：连带债权、连带债 务；但法律另有规 定或第三人知道 共有人不具有连带 关系除外。 二、共同共有 1．类型 （1）夫妻共有 （2）家庭共有 （3）从继承开始到分割完毕期间的遗产 2．管理：重大修缮行为，需全体共有人同意；保存行为，各共有人可单独为之 3．处分共有物： （1）全体 共有人同意，否则，构成无权处分，合同效力待定；若第三人符合善意取得要件，则 受保护；其他共有人追究擅自处分人的侵权责任。 4．外部 关 系 ：连带债权、连带债务。但法律另有规定或第三人知道共有人不具有连带关系除外 。 命题点 7：用益物权 一、土地承包经营权 1．土地承包经营权的生效采意思主义，自土地承包经营合同生效时设立。（《物权法》第 127 条 ） 2．土地承包经营权的客体：集体所有或国家所有由农民集体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地 。（《物 权 法 》 第 124 条） 3．承包期限：耕地，30 年；草地，30—50 年；林地，30—70 年；特殊林地，可延长。期满可 续包。 4．承包人权利义务： （1）以家庭承包方式取得的土地承包经营权，只能依法将承包经营权采取转包、互换、转让 等 方式流转；流转变更，未经登记，不得对抗善意第三人。 （2）通过招标、拍卖、公开协商等方式承包“四荒地”，其承包权可以转让、出租、入股、抵 押或以其他方式流转。（《物权法》第 133 条） 5．发包人义务： （1）承包期内不得调整承包地，除非因自然灾害严重毁损的（《物权法》第 130 条） （2）承包期内不得收回承包地（《物权法》第 131 条） 三、建设用地使用权 1．适用对象与范围：国有土地的地表、地上（空中架线）、地下（埋设管线） 2．取得原因：划拨、出让（应书面形式订立合同）、转让（应书面形式订立合同） 3．登记的效力：登记要件主义，建设用地使用权自登记时设立。 4．建设用地使用权人的权利： （1）可将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或抵押（《物权法》第 143 条） （2）上述行为应采书面形式订立合同，且期限不得超过建设用地使用权的剩余期限（《物 权 法 》 第 144 条） （3）进行变更登记（《物权法》第 145 条） （4）房随地走（《物权法》第 146 条） （5）地随房走（《物权法》第 147 条） 四、地役权： 1．地役权取得： （1）基于地役合同取得设立地役权，当事人应当采取书面形式订立地役权合同。地役权自地役 权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善 意第三人。 （2）基于让与而取得。但是由于地役权的从属性，地役权的让与应与需役地的让与共同为之， 并亦应有书面合同。 （3）基于民事行为以外的原因取得地役权的；如继承。 2．地役权两个最主要特征 （1）从属性：从属于需役地 ①地役权不得单独转让（《物权法》第 164 条） ②地役权不得单独抵押（《物权法》第 165 条） （2）不可分性：地役权设定是为了实现需役地的整体价值，其取得和丧失呈现整体性，不可分 割为具体的数个部分。（《物权法》第 166、167 条） 3．地役权与相邻关系的区别（①独立物权，非独立物权；②约定产生、法律规定；③内容广泛 、 最低便利与容忍④多为有偿、无偿） 4．地役权消灭（《物权法》第 168 条有偿） （1）土地灭失。地役权不但因为作为其标的物的土地(供役地)灭失时消灭，而且地役权也因需 役地的灭失而消灭。 （2）目的事实不能。即供役地事实上不能再供需役地便利时，地役权消灭。例如汲水地役权因 供役地水源枯竭而消灭。 （3）供役地权利人解除地役权关系。在下列两种情形下，地役权因供役地权利人解除地役权关 系而消灭：第一，地役权人违反法律规定或者合同约定，滥用地役权；第二，有偿利用供役地，约 定的付款期间届满后在合理期限内经两次催告未支付费用。（《物权法》第 168 条） （4）抛弃。地役权人如将其地役权抛弃，供役地则因之恢复其无负担的状态，地役权归于消灭 。 （5）存续期间的届满或者其他预定事由的发生。地役权如有存续期间，因期间的届满而消灭。 其设定行为附有解除条件的，因条件的成就，地役权消灭。 命题点 8：保证合同 一、保证 1．保证人合格：不能为保证人：国家机关；公益性的事业单位、社会团体（经营活动的例外）； 企业职能部门。企业法人的分支机构经书面授权可为保证人 2．保证方式 （1）一般/连带保证：认定与区别；一般保证人享有先诉抗辩权 3．保证责任承担 （1）债务承担（注意《担保法》第 23 条与《担保法解释》第 29 条的理解） （2）债权转让：不必征得保证人书面同意 （3）债的变更（注意《担保法》第 24 条与《担保法解释》第 30 条的理解） ①主合同的数量、价款、币种、利率的变动，未经过保证人的书面同意的，保证人在原有范围 内承担责任 司法解释 30 条对担保法第 24 条的修改 ②延长主合同的履行期限的，保证人在原有的保证期间内承担保证责任 4．保证期间：根据当事人约定或法律规定，债权人应当向债务人（在一般保证情况下）或者保 证人（在连带保证情况下）主张权利的期间。 （1）性质：除斥期间 司法解释 31 条对担保法 25 条的修改 （2）起算点：主债务的履行期限届满 担保法 25、26 条 （3）长短： ①无约定的，6 个月 担保法 25、26 ②有约定的：a、早于或等于主合同的履行期限，视为没有约定 ③约定到还本付息之日，视为约定不明，2 年 司法解释 32 条 （4）效果：保护保证人 ①一般保证中：必须在期间内向债务人提起诉讼或仲裁 担保法 25 ②连带保证中，须向保证人提出主张 担保法 26 条 （5）保证债务的诉讼时效的起算： 《担保法解释》第 34 条 ①一般保证中：判决或仲裁裁决生效之日起 ②连带保证中，债权人要求保证人承担保证责任之日起 （6）保证期间与主债务诉讼时效、担保债务诉讼时效（注意《担保法》第 25 条与《担保法解 释》第 31、34 条的理解及《担保法解释》第 36 条）。主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效中断的从属原则与独立原则。 第三十六条 一般保证中，主债务诉讼时 效中断，保 证债务诉讼 时效中断； 连带责任保 证中， 主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。 一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。 命题点 9 ：抵押权 1． 抵 押 物 的 合 格 ：（（《物 权 法 》 第 184 条）不可以抵押的财产 《物权法》184 条：不得抵押的财产 ： ①土地所有权 ②集体土地使用权，但有两项除外规定（四荒地可抵押和乡村、乡镇企业的土地可与厂 房一并 抵押） ③教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施（这些设施以外的其他设施可以为自身债务 设定抵 押） ④所有权、使用权不明或有争议的财产 ⑤依法被查封、扣押、监管的财产 ⑥其他不得抵押的财产，如违法、违章建筑物 2．动产浮动抵押（《物权法》第 181 条） ①主体：一切企业、个体工商户、农业生产经营者 ②客体：现有及将有的生产设备、原材料、半成品、产品 ③买到上述动产的人不受动产浮动抵押权人的追及 3．动产浮动抵押财产的确定（《物权法》第 196 条）：浮动抵押转化为特定抵押 《物权法》 第 196 条： ①债务履行期限届满，债权未实现 ②抵押人被宣告破产或者被撤销 ③约定实现抵押权的情形 ④严重影响债权实现的其他情形 4．抵押生效： （1）抵押合同的效力 （2）抵押权的生效（《物权法》第 187—189 条） 5．抵押权登记的效力 （1）不动产抵押，登记是强制性的，且为抵押权的生效要件（登记要件主义）（《物权法》第 187 条） （2）浮动动产抵押，登记是强制性的，但仅为抵押权的对抗要件（意思主义）（《物权法》第 189 条） （3）其他动产抵押，登记是自愿性的，为抵押权的对抗要件（意思主义）（《物权法》第 188 条 ） 6．抵押权的效力 （1）抵押物转让（《物权法》第 191 条 ）（ 49 条结合《担保法解释》第 67 条 ）： a:有权转让，但 b:抵押权人同意； c:未经抵押权人同意的转让效力：已办理登记的，原则上可由抵押权人主张无效，除非受让人 行使涤除权而补正；未办理登记的，转让行为有效，抵押权人损失由抵押人赔偿。 （2）抵押 物 的 保 全 ：①停止行为②恢复价值或提供相应的担保③提前清偿债务（《 物 权 法 》第 193 条） （3）与承租人的关系（《物权法》第 190 条）：先租后抵，抵押不破租赁；先抵后租，已登记抵 押破除租赁。 7．最高额抵押： （1）主合同债权可以部分转让，但最高额抵押权不随之转让，除非有特别约定（《物权法》第204 条废止了《担保法》第 61 条） （2）最高额抵押的确定（《物权法》第 206 条） 第二百零六条 有下列情形之一的，抵押权人的债权确定： （一）约定的债权确定期间届满； （二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权 设立之日 起满二年后请求确定债权； （三）新的债权不可能发生； （四）抵押财产被查封、扣押； （五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销； （六）法律规定债权确定的其他情形。 8．抵押权的行使期间：主债权诉讼时效期间行使；未行使，不保护。（《物权法》第 202 条）注 意这一规定废除了《担保法解释》第 12 条第 2 款。 命题点 10：动产质押 1．区分质押合同的生效与质押权生效 2．交付（包括观念交付中的简易交付与指示交付，但不包括占有改定）的意义：未交付，质押 权不生效；出质人代质权人占有质物的，不生效；质权人占有质物又返还的，不得对抗第三人；质 押物约定与移交不一致的，以后者为准；质权原则及于从物，除非从物未转移占有；出质人恶意不 转移占有的，违约责任。 3．善意取得：①出质人合法占有②出质人无权处分③质权人善意④动产⑤质押合同成立，质物 交付。《担保法解释》第 84 条 4．转质： （1）承诺转质；范围以原质权所担保范围为限，效力优于原质权。 （2）责任转质：改变了《担保法解释》第 94 条第 2 款的规定，明确承认责任转质，转质过程 中，造成质物毁损、灭失的。质权人向出质人承担赔偿责任。（《物权法》第 217 条） 命题点 11：权利质押 1．可以出质的权利类型：（《物权法》第 223 条） 2．质权设立时间： （1）有价证券：权利凭证交付之日起生效；以票据和公司债券出质的，应“背书记载”，否则， 不能对抗第三人；有价证券，禁止转质。 （2）以可以转让的基金份额、股权：登记生效，不得转让，除非出质人与质权人协商同意，且 转让价款应提前清偿债务或提存。（《物权法》第 226 条） （3）知识产权：登记生效，不得转让或许可他人使用，除非出质人与质权人协商同意，且转 让 价款应提前清偿债务或提存。（《物权法》第 227 条） （4）应收帐款：登记生效（信贷征信机构），不得转让，除非出质人与质权人协商同意，且转 让价款应提前清偿债务或提存。（《物权法》第 228 条） 命题点 12：留置 1．范围：改变了过去仅适用于承揽、货运、保管、仓储、行纪及海商中的船舶留置的情形，扩 展至所有合法债权。前提：合法占有的动产（《物权法》第 230 条） 2．留置财产与债权的关系：属于同一法律关系，但企业之间除外（《物权法》第 231 条） 3． 留置权的排除 ：（《物 权 法 》 第 232 条） 4．可分性留置财产的限制（《物权法》第 233 条） 5．留置权人的保管义务 6．实现特则：二次效力，两个月以上的宽限期 7．消灭特则 ：（《物 权 法 》 第 240 条）：丧失占有；接受另行担保 命题点 13：人保与物权的关系 解题思路：三步走（ 物保与物保同样适用）： ①有约定从约定（与债 权人的约定），按份责任； ②债务人物保与人保并 存----物保优于人保(担保法 第 2 8 条) ③第三人物保与人保并 存，没有约定，连 带 责 任 。（《 物 权 法 》 第 176 条） a、债权人可选择物保 人或人保人承担保证责任 b、承担了责任的担保 人有权向债务人追偿 相关法条： 《物权法》第一百七十六条 被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期 债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没 有约定或者 约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第 三人提供物 的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供 担保的第三 人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《担保法解释》第三十八条 同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求 保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围 没有约定或 者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保 人清偿其应 当分担的份额。 同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保 物因不 可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。 债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的， 视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。 （1）债务人物保与人保并存----物保优于人保(担保法第 28 条) ①物保优于人保；放弃物保，保证人在放弃范围内免责；怠于行使物保的，保证人在物 保范围 内免责； ②担保物不可抗力灭失无代位物，保证人承担全部保证责任； （2）第三人物保与人保并存 ①有约定从约定，按份责任；否则，连带责任。（《担保法解释》第 38 条） a、债权人可选择物保人或人保人承担保证责任 b、承担了责任的担保人有权向债务人追偿 ②物保合同无效或被撤销，担保物因不可抗力灭失又无代位物的（第 2 款）贯彻物保人与人保 人的连带责任规则，人保人继续承担保证责任。 ③债权人放弃物保的，保证人在债权人弃权 范围内免责（第 3 款） a、债权人部分或全部放弃物保的 b、债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失 的，视为债权人放弃部分或者全部物保。（视为放弃） （3）物保与物保的关系：放弃债务人物保的，其他物保人在放弃范围内免责；两个第三人抵押 并存的，有约定从约定，否则，连带共同抵押。（《担保法解释》第 75、123 条） 命题点 14：占有 一、占有的分类： 1、自主占有与他主占有（区别要点：立足于心态；不考虑是否真正有权） 2、直接占有与间接占有（区别要点：人与物之间，是否有其他占有者介入） 3、有权占有与无权占有（区别要点：考虑占有是否有本权，不考虑心态；权利人可以请求无 权 占有人返还原物（《物权法》第 34 条 ）） 4、善意占有与恶意占有：对无权占有的再分类，立足于心态（主观上是明知还是未知） （1）使用、收益权：善意占有人此权利，且因使用占有物而使该物受到损害的，不承担赔偿责任；恶意占有无此权利，如擅自使用致物受损的，应承担赔偿责任。（《物权法》第 242 条） （2）原物与孳息返还：善意占有人与恶意占有人均应返还。（《物权法》第 243 条） （3）必 要费 用： 善意 占有 人可 要求 返还； 恶意 占有 人不 能。（《物权法 》 第 243 条） （4）占有物风险的承担：善意 占有人负返 还责任（即 仅将占有物 毁损、灭失 所受利益返 还）； 而恶意占有人负赔偿责任（即不仅将占有物毁损、灭失所受利益返还，不足部分，还应赔偿）。（《物 权法》第 244 条） 二、占有的保护：（《物权法》第 245 条）基于占有而享有的权利 1、返还原物请求权：自侵占发生之日起一年内未行使，请求权消灭（除斥期间） 2、排除妨碍或者消除危险请求权：无期限限制 3、损害赔偿请求权：适用诉讼时效。 第三部分 人身权和侵权部分 命题点 1：人身权 1．身体权（完整性）、健康权（功能正常性）、肖像权 2．名誉权（民见 101）与隐私权（民见 140） ①管辖：侵权行为地、被告住所地 ②原告：受害人本人；死者名誉侵权的，近亲属做原告 ③新闻侵权中的被告：原则上依原告的起诉确定被告 a、只诉作者，作者为被告 b、只诉新闻单位的，新闻单位为被告 c、诉作者和新闻单位的，作者和新闻单位为共同被告 d、在 c 项情形下，若作者与新闻单位有隶属关系且系职务作品的，只列新闻单位为被告 命题点 2：精神损害抚慰金 （一）死者人格利益（精赔第 3 条） 1、三种侵权方式 （1）侮辱、诽谤、贬损、丑化 （2）非法披露、利用死者隐私 （3）非法利用遗体、遗骨 （二）具有人格象征意义的纪念物品（精赔第 4 条） 1、对象承载重大感情寄托且有人格象征意义 2、因侵权而致永久性毁损、灭失，具有不可逆转性 3、权利人只能以侵权为诉由时才可要求精神损害赔偿 （三）不予受理的精神损害赔偿请求 （1）受害人为法人、其他组织的（第 5 条） （2）在侵权之诉中未提出，侵权诉讼终结后基于同一事实另行请求精神损害赔偿的（第 6 条） （3）诉由为违约之诉的 （4）未造成严重后果的（第 8 条） （四）起诉主体 （1）受害人 （2）受害人死亡的，原告为死者的配偶、父母、子女 （3）死者无配偶、父母、子女的，原告为其它近亲属：兄弟姐妹、（外）祖父母、（外）孙子女 命题点 3：一般侵权行为 一、侵权的免责事由 1．紧急避险（民通 129，民见 156） 2．不可抗力、意外事件 3．受害人事先明确的同意 4．受害人过错：过失相抵（人解 2） （1）一般侵权，侵权人有故意或重大过失情形，受害人只有一般过失的，不适用过失相抵，即不减轻侵权人的赔偿责任 （2）适用无过错责任的特殊侵权中，受害人故意，免责；受害人有重大过失，可以减轻；受害人有一般过失，不减轻。 《人身解释》第二条 受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一 百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人 损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条 第三款规定 确定赔偿义 务人的赔偿 责任时，受 害人有重大 过失的， 可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 二、受害人放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的效力（人损第 5 条） 1、受害人仅起诉部分共同侵权人的，法院应当追加其他共同侵权人为共同被告 2、受害人放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对该侵权人应承担的责任份额 不负连带责任 命题点 4：两种过错推定侵权责任 一、地面施工责任（民通 125 条） 1、过错推定责任 2、致损人通过证明自己尽到警示义务（设立明显标志和采取安全措施）来证明自己无过错， 而不能一般地证明自己无过错。 3、责任主体为施工人，而非发包人。 二、物件致损责任（民通 126 条，人损 16 条） （一）建筑物致损责任 1、建筑物、其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落。 2、责任主体：直接控制、管理，对危险有控制义务的人 （二）构筑物致损责任 1、何为构筑物？ 道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物 2、构筑物有维护管理瑕疵： 3、若构筑物因设计、施工的缺陷而造成他人损害的，由所有人、管理人、设计人、施工人负 连带责任。 （三）堆放物致损责任 （四）树木致损责任 命题点 5：其他特殊侵权责任 1．职务侵权责任（《民通》第 121 条；无过错责任；《人损解释》第 8 条） 2．产品缺陷致人损害责任（《民通》第 122 条；无过错责任） 3．高度危险作业责任（《民通》第 123 条；无过错责任；免责仅限受害人故意） 4．污染环境责任（《民通》第 124 条与《环保法》第 41、42 条；无过错责任；时效三年，免责 事由有三） 5．饲养动物侵权责任（《民通》第 127 条与《人损解释》第 8 条；无过错责任） 6．被监护人侵权责任（《民通》第 133 条 、《民 通 意 见 》160 条与《人损解释》第 7 条；无过错 责任；同时注意《民通意见》161 条责任承担的不同） 7．安全保障义务与第三人侵权（《人损解释》第 6 条） ①过错责任。 ②第三人侵权致人损害，安保义务人无过错，不赔；有过错，相应的补充赔偿责任，可追偿。 ③受害人仅起诉安保义务人的，应追加第三人为共同被告） 8． 定作人责任（《人损解释》第 10 条； ①定作人有过错，承揽人无过错，定作人单独承担责任。 ②定作人、承揽人共同过错，连带责任 ③定作人无过错，承揽人完成工作时致人损害，承揽人单独承担。 9． 雇主责任（《人损解释》第 9、11 条） ① 雇主对雇员工伤，无过错责任。 ② 雇主对雇员致他人损害，替代赔偿责任；雇员故意或重大过失的，雇主与雇员连带赔 偿责 任；雇主享有追偿权。 ③ 第三人造成雇员人身损害的，责任竟合；雇住有追偿权 10．义务帮工人自身损害与致人损害责任（《人损解释》第 13、14 条） ① 义务帮工人自身损害，由被帮工人承担；被帮工人明确拒绝帮工，不赔，受益范围内 适当 补偿。 ② 义务帮工人致人损害，由被帮工人承担；但帮工人存在故意或重大过失的，则被帮工 人和 帮工人连带赔偿责任；被帮工人明确拒绝帮工，不赔。 ③ 第三人造成帮工人人身损害的，第三人承担；第三人不能确定或没有赔偿能力，被帮 工人 适当补偿） 11．道路交通事故致人损害的责任（保险公司在机动车第三者责任强制保险的限额范围内先赔，超过部分，按下列方式赔偿： ①事故发生在机动车之间的，由有过错方赔偿；都有 过错的，按过错比例分担。 ②事故发生在机动车与非机动车驾驶人、行人之间的，由机动 车一方承担但有证据表明行人违章且机动车方已采取必要处置措施的，可减轻。 ③非机动 车驾驶人、行人故意的，自己承担。 第四部分 债与合同 命题点 1：债的相对性 （1）主体、内容、违约责任； （2）债的相对性例外：买卖不破租赁； 合同的保全、为第三人利益订立的合同等 （3）涉他合同：合同内容涉及第三人，但违约责任人恪守相对性包括①向第三人履行的合同：（代 为 受 领 ，《合 同 法 》 第 64 条的规定）②由第三人履行的合同（代为清偿，《合同法》第 65 条的规定）； 第三人诉讼地位：可以为无独三。 命题点 2：债的保全 一、代位权 1、构成要件： （1）债权人对债务人享有到期合法债权； （2）债务人对次债务人享有到期债权； （3）债务人怠于（非诉讼或仲裁方式）行使到期债权； （4）债务人的怠于行使债权的行为对债权人造成损害。 （5）债务人的债权并非专属于债务人人身。（专属债务见《合同法解释》第 12 条） 《合同法》第十二条 合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养 关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人 寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。 2、代位权的行使方法： （1）主体：债权人，以自己名义行使代位权；次债务人为被告，债务人可以为第三人 （2）行使方式：诉讼行使； （3）清偿：债权人胜诉后，由次债务人直接向债权人清偿； （4）抗辩权转移：次债务人得主张其对债务人的抗辩权； （5）诉讼费用：由