H股最新条例

11 中国企业境外上市最新发展 －－H股新规、B转H、小红筹 君合律师事务所 二零一三年一月 22 一、H股新规 （一）新规出台背景 （二）新规主要内容 （三）主要法律问题探讨 二、B股转H股 （一）案例简析 （二）B股转H股的意义 （三）相关法律问题探讨 三、小红筹上市的新动态 （一）10号令和75号文 （二）小红筹上市的主要方式 （三）小红筹上市的发展趋势 33 H股新规 44 H股新规： 2012年12月20日，中国证监会颁布《关于股 份有限公司境外发行股票和上市申报文件及 审核程序的监管指引》（《监管指引》） 2013年1月1日，《监管指引》正式实施，取 代中国证监会1999年颁布的《关于企业申请 境外上市有关问题的》（《83号通知》 ） 2013年1月21日，中国证监会网站公布申请文 件《股份有限公司境外公开募集股份及上市 （包括增发）》 55 （一）H股新规出台背景： 1、H股简史 2、出台的宏观背景 3、出台的现实原因 66 1、H股简史 （1）H股上市公司数量：截止2012年12月31 日，主板上市的H股公司148家，创业板上市 的H股公司28家 （2）主要法规：《特别规定》、《83号通知 》、“28个申请文件” （3）主要问题：门槛较高（需符合“456” 等条件）、审批流程较复杂、内资股不能流 通等 77 2、出台的宏观背景 （1）中小企业境外融资的需要 落实国务院《关于进一步促进中小企业发展 的若干意见》（国发[2009]36号）和国务院《 关于进一步做好利用外资工作的若干意见》 （国发[2010]9号） （2）CEPA协议的要求 2012年6月签署的CEPA补充协议九：“内地 将修订完善境外上市的相关规定，支持符合 香港上市条件的内地企业赴香港上市，为内 地企业特别是中小企业到境外市场直接上市 融资创造便利条件。” 88 3、出台的现实原因 （1）A股排队企业分流的需要 截止2013年1月4日，A股IPO排队企业已达882 家，审核速度放缓形成“堰塞湖”，从而需 要降低境外上市门槛，鼓励中小企业境外上 市。 （2）小红筹上市存在的监管问题 小红筹上市模式存在监管盲区，跨境证券监 管压力增大，鼓励采用H股上市以纳入监管范 畴。 99 （二）H股新规的主要内容： 1、降低境外上市条件 2、简化境外上市审批程序 3、减少境外上市申请文件 1010 （二）H股新规主要内容 1、降低境外上市条件 （1）取消“456”条件，即发行人净资产不 少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于 6000万元人民币，按合理预期市盈率计算筹 资额不少于5000万美元 （2）仍需要满足的条件：依据中国《公司法 》改制为股份公司、符合中国《公司法》和 《证券法》关于公开发行股份的规定、符合 境外上市地的发行要求和上市条件 1111 （二）H股新规主要内容 2、简化境外上市审批程序 （1）不再要求省级人民政府或国务院有关部 门同意境外上市的批复 （2）不再要求提交发展改革部门关于境外上 市的意见 （3）不再要求提交国资管理部门关于境外上 市的意见 （4）就国有股减持，不再要求社保基金理事 会的同意函，仅要求国资管理部门关于国有 股设置和减持的批复 1212 （二）H股新规主要内容 2、简化境外上市审批程序（续） （5）不再要求设立股份公司的批复以及对章 程的批复文件 （6）不再强制要求说明募集资金投向 （7）明确规定了境内、外审批的衔接 （8）取消境外上市公司转板的审批，改为转 板上市后提交书面 1313 （二）H股新规主要内容 3、减少境外上市申请文件 （1）主板上市：申请文件由28个减少为13个 （2）创业板上市：申请文件由22个减少为12 个 （3）增发：申请文件由12个减少为8个 1414 （三）主要法律问题探讨： 1、全流通问题 2、H股与A股的审核区别 3、法规冲突问题 4、适用范围 1515 1、全流通问题 （1）全流通是否存在法律障碍？ 1）境内投资者能否持有“境外上市外资股” ？ 2）“境内内资股”能否转为“境外上市外资 股”？ 3）境内投资人持有的境外上市外资股能否自 由转让？ 4）境内投资人转让境外上市外资股的所得能 否再次用于购买新的境外上市外资股？ 1616 1、全流通问题 （2）如何实现全流通 1)外国投资者在发行人H股IPO前持有的股份 2)境内投资者在发行人H股IPO前持有的内资 股 3）已经上市的纯H股公司：2006年4月以后已 上市的纯H股公司，2006年4月以前上市的纯H 股公司 1717 2、H股与A股的审核区别 （1）审核程序 （2）审核要点 （3）环保核查 （4）中国法律意见 （5）会计准则和内控报告 1818 3、法规冲突问题 （1）H股法规的一些规定已不适应当前的法 律实践，甚至与《公司法》相冲突 （2）H股法规的一些要求与特殊行业的行业 规定（比如中国银监会关于上市银行的规定 和中国保监会关于上市保险公司的规定等） 也有冲突 （3）H股公司可不采用H股规定中与现行法律 相冲突的规定 1919 4、适用范围 （1）H股IPO及再融资 （2）香港及其他境外市场（比如纽约证券交 易所、新加坡证券交易所等），不包括香港 创业板 （3）重点鼓励中小企业 （4）城商行、农商行、类金融企业等，中国 证监会不拒绝亦不特别鼓励，主要取决行业 主管部门的同意 2020 B股转H股 2121 （一）案例简析（中集和万科） 1、不发行新的H股 2、B股投资者有“现金退出权”和“转股权 ” 3、“现金退出权”的收购方为PE或股东 4、若因B股股东行使“现金退出权”而导致 公众股东不足最低要求，方案终止 5、所有由B股转来的H股，在香港统一托管 6、B股的境内投资者只能持有和出售H股，不 能购买H股 2222 （二）B股转H股的意义 1、探索解决存量B股问题的方向 2、拓宽B股公司的融资渠道 3、在技术层面为H股全流通试水 2323 （三）相关法律问题探讨 1、可否同时发行新的H股以满足融资需要及 公众股东持股比例的要求？ 2、B股转为H股，对H股IPO时内资股转为H股 的借鉴意见 3、B股的境内投资者以及内资股股东持有H股 的转让、退出以及外汇汇回问题 4、B股转为H股后的再融资问题，比如境内投 资者持有的H股能否参与配股 5、境内券商代理H股交易的系统升级问题 2424 小红筹上市的新动态 2525 （一）中国境内法律规定 1、关联并购的限制 （1）商务部等六部委2006年9月8日《关于外国投 资者并购境内企业的规定》（即10号令）：“境 内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控 制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司 ，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业 境内投资或其他方式规避前述要求”。 （2）商务部外资司2008年12月18日《外商投资准 入管理指引手册》（《指引手册》）：“已设立 的外商投资企业中方向外方转让股权，不参照并 购规定。不论中外方之间是否存在关联关系，也 不论外方是原有股东还是新进投资者。并购的标 的公司只包括内资企业” 2626 （一）中国境内法律规定（续） 2、返程投资的外汇登记 （1）《关于境内居民通过境外特殊目的 公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通 知》（即75号文），“中国居民”应办理返 程投资登记 （2）《境内居民通过境外特殊目的公司融资 及返程投资外汇管理操作规程》（即19号文 ），确定“先处罚，后补登”的原则 （3）《关于境内个人参与境外上市公司股权 激励外汇管理有关问题的通知》（即7号 文），境内个人参与境外激励计划应办理外 汇登记 2727 （二）小红筹上市的主要方式 1、利用“10号令”或《指引手册》生效前设 立的FIE（包括收购的壳公司）并购境内关联 主体 相关案例包括： （1）天工国际（HK0826） （2）瑞金矿业（HK0246） （3）十方控股（HK1831） （4）山东博润（纽交所BORN） （5）西王特钢（HK1266） 2828 （二）小红筹上市的主要方式 2、境外主体收购JV中的境内权益 （1）收购“10号令”生效前设立的JV，案例 包括中国忠旺（HK1333）、三一重装（ HK0631）和英利绿色能源（纽交所YGE）等 （2）收购《指引手册》生效前设立的JV，案 例包括天瑞水泥（HK1252）、俊知集团（ HK1300）等 （3）收购《指引手册》生效后新设的JV，案 例包括中盛资源（HK2623）等 2929 （二）小红筹上市的主要方式 3、变更成外籍身份，需要时辅以信托 （1）实际控制人或亲属获得外籍身份后进行 收购，案例包括SOHO中国（HK0410），力 量能源（HK1277）等 （2）亲属获得外籍身份后进行收购并设立信 托，案例包括宝信汽车（HK1293） （3）实际控制人只取得永久居留权（无国籍 ），案例包括旭辉控股（HK0884）等 3030 （二）小红筹上市的主要方式 4、换手交易 （1）仅由第三方收购，案例包括胜利管道（ HK1080）等 （2）由第三方收购后再转给创始人，案例包 括银泰百货（HK1833）、中国玉米油（ HK1006）、正兴集团（纽交所(ZX)等 （3）由第三方收购后以激励方式转给创始人 和高管，案例包括明阳风电（纽交所MY） 3131 （二）小红筹上市的主要方式 5、协议控制(VIE结构) 相关案例包括： （1）中国秦发（HK0866） （2）永业国际（纳斯达克YONG） （3）唯品会（纽交所VIPS ）等。 3232 （二）小红筹上市的主要方式 6、通过收购部分资产来取得境内权益 相关案例包括： （1）青蛙王子（HK1259） （2）乡村基（纽交所CCSC） （3）大全新能源（纽交所DQ）等 3333 （三）红筹模式的限制及发展趋势 1、红筹模式已引起高度关注 （1）据传商务部拟疏通10号令下的相关审核 ，在中关村试点； （2）中国证监会将逐步加强对红筹模式的监 管，市场曾流传中国证监会《关于土豆网等 互联网企业境外上市的情况》。 3434 （三）红筹模式的限制及趋势（续） 2、协议控制的监管 （1）商务部《实施外国投资者并购境内企业 安全审查的规定》中将“协议控制”纳 入并购安全审查的监管范围； （2）《香港交易所上市决策》（2011年11月 及2012年8月）：合约安排“若涉及非限制业 务，上市科一般会将个案转介上市委员会处 理”；对VIE协议的目的和原因、协议合法性 、可执行性、协议的具体条款、利益冲突处 理、风险提示、信息披露等均提出了更高的 要求。 3535 交流与问答 3636 谢谢！ www.junhe.com