有限责任公司章程--分取红利

有限责任--分取红利 《有限责任公司章程--分取红利》 ------------------------------------------------------------------------------ 作者: 日期:2014-09-01 公司的利润，在缴纳各种税款、弥补上年度亏损及依法提取法定公积金之后的盈余，就是可以向股东分配的红利。股东作为公司的投资人，其投资的目的就是为了获得利润，即分取红利。有限责任公司，公司的利润分配方案和弥补亏损方案的制订机关是董事会，审议批准该方案的机关是股东会，这两个方案都是简单半数即可以在董事会与股东会分别通过，因此，作为公司的小股东，在公司利润分配方面可能没有任何决定权，完全由公司大股东控制。公司各股东如果能够完全从公司与股东的利益出发，利润的分配不会成为问题。但一旦股东之间发生了纠纷，大股东则有可能通过控制分红的方式损害小股东的利益，并进而损害公司的利益。因此，为防范这种情况的出现，在公司章程中，对分红就应该进行明确细致的规定。 关于红利的分配，公司法的相关规定有: 第35条:股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 第75条:有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的。 第167条:公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第35条的规定分配;股份有限公司按照股东持有的殷份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。 1、可分配的红利 根据公司法的规定，当年经营利润在缴纳税款、弥补上年度的亏损、依法提取10%法定公积金后，剩余的利润才可以分配。 公司法规定:公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。值得注意的是，法律并不是直接规定不再提取，而是规定可以不再提取，也就是说，如果公司董事会与继续按10%的比例提取公积金是合法的。因此，为了减少红利的分配，公司大股东可能会在提取高额(达到注册资本50%)法定公积金后继续提取，小股东为了避 免这种情况的出现，可以在章程中明确规定，法定公积金累计额达到注册资本的50%时，不得再提取。同时，公司法还规定公司经股东会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。同理，为了避免大股东操纵股东会随意提取任意公积金，以达到其不分红利的目的，可以在章程中规定不得提取任意公积金，或者严格制任意公积金提取的比例，比如纳税及弥补亏损后的利润的20%，同时规定最高限额，比如最高达到注册资本的50%不再提取。 公司章程也可以直接规定，当年经营利润在缴纳税款、弥补上年度的亏损、依法提取10%法定公积金后，剩余利润必须分配。 2、红利分配比例 根据《公司法》第35条的规定，公司的红利分配有两种情况。一种是按照公司法规定，即股东按照实缴的出资比例分取红利;另外就是在公司全体股东一致约定不按照出资比例分取红利的情况下，可以按照其特别约定的方式分取红利。如果股东没有关于分配红利的特别约定的话，就应当按照公司法的规定分取红利，此时，第35条强调必须以“实缴”的出资比例、而非“认缴”的出资比例为标准分取红利。股东承担多少义务才能享有多少权利，其实际缴纳了多少出资，才能获得与其实缴出资相对应的权利。 依据该规定，在制定公司章程时，可以对红利的分配比例进行特别约定。约定时需要注意的事项是:1、必须全体股东一致同意方能约定，任何一个股东不同意，均不能进行约定，因此，小股东在公司章程制定时，可以据理力争，以最大维护自己的权益;2、有的大股东之所以邀特定的小股东共同成立公司，很多并不是资金的问题，而是看中小股东某方面的特别优势，比如经营能力、比如社会关系等，但这些又是不能作为出资的，因此，有此优势的小股东可以要求约定不按出资比例分红，而按比自己出资比例大的一个比例分红;3、一公司有甲、乙、丙三个股东，注册资本为100万元，甲、乙、丙分别认缴20万元、20万元、60万元，甲、乙在注册时按认缴额全部实缴到位，丙实缴20万元，余40万元约定公司成立二年时缴纳，公司第一年可分配利润有近40万元。因公司章程规定按认缴的出资比例分红与承担风险，导致丙虽然实缴出资额与甲乙一样，但分红却分别是甲乙的三倍。因此，约定按认缴出资额分配红利，会事实上损害小股东的利益，因为在分期缴纳出资的情况下，往往是小股东一次出资到位，而大股东分期缴纳。故，在制定公司章程时，对分红的约定必须特别注意，不能按认缴出资比例分配。如果不约定，可以直接按公司法第35条规定的实缴出资比例分取红利。 3、红利分配方案的制定与批准 公司法规定:红利分配首先由董事会制定分配方案，再由股东会审议批准，即可按批准的方案进行分配。分配方案如何制定可以在公司章程中进行明确规定。 利润分配方案的制定、批准与执行时间。可以在章程中规定会计年度终了后 天之内，董事会必须制定并向公司股东会提交公司的利润分配方案和弥补亏损方案，公司股东会在接到董事会的方案后必须在 天之内批准或者修改利润分配方案和弥补亏损方案。公司在 天之内按公司股东会批准或者修改的利润分配方案和弥补亏损方案执行。 4、尽管公司章程对分红作了明确的规定，但大股东仍有可能不按章程规定分红，侵害小股东的利益，以致小股东投资创办公司以获取利润的根本目的无法达到。此时，尽管可以依据《公司法》第75条的规定要求公司收购股权，但该条款规定的条件太过苛刻，实践中操作性也不强，该条并不能很好的维护小股东权益。因此，不妨在公司章程中加入公司解散条款，规定不分红达到一定程度，如有利润可以分配但不按章程规定分配累计达到多少年予以解散公司。为了防止大股东规避法律与章程的规定，建议用累计年数，而不采用连续年数。公司解散对各股东及公司有可能都不利，因此，对不按规定分红而解散公司的规定应该要有一定的弹性，不能太硬性，以免造成无法挽回的后果，可以限定，原则上应解散，但经全体股东同意，可以不解散。 5、章程规定示例 第 条 (分利分配) 1、会计年度终了后 天之内，董事会必须制定并向公司股东会提交公司的利润分配方案和弥补亏损方案，公司股东会在接到董事会的方案后必须在 天之内批准或者修改利润分配方案和弥补亏损方案。公司在利润分配方案和弥补亏损方案经股东会批准或者修改后 天之内按方案执行。 2、当年经营利润在缴纳税款、弥补上年度的亏损、依法提取10%法定公积金以及股东会决议提取的任意公积金后，剩余利润必须分配。 提取的法定公积金累计额达到注册资本的50%时，不得再提取。 经股东会决议，可以提取任意公积金，但比例不得超过税后利润弥补上年度亏损后余额的20 %，提取的任意公积金累计额达到注册资本的50%时，不得再提取。 3、各股东红利分配比例分别为: 甲: %; 乙: %; 丙: %。 4、公司有利润可以分配，但不按本章程规定分配红利，累计达到 年，非经公司全体股东一致同意保留公司，公司予以解散。 (重庆律师事务所 www.lvshimen.com)