戴勇坚律师2010年公司法律实务培训课件

戴勇坚律师2010年公司法律实务培训 2010年公司法律实务培训课件 时间:2010年10月28日上午10:00-12:00 地点:中建五局第三建设有限公司会议室 听课对象:公司及分公司商务人员及法务人员 讲课人:戴勇坚 律师(公司首席法律顾问、上海建纬(长沙)律师事务所主任) 内容: 本次法律实务培训内容主要从三个方面讲述与我们工作密切相关的法律事务: 一、工程签证管理及法律风险防范; 二、管理及法律风险防范; 三、诉讼案件过程管理及法律风险防范; 1 第一部分 工程签证管理及法律风险防范 一、工程签证的概念:工程签证是工程建设活动中一项极其重要的法律制度，具体是指承包人就工期顺延、设计变更、增减工程款、支付费用、赔偿损失等向发包人提出的书面申请并要求确认达成的合议，如签证单、补充、工作联系单、会议纪要等，还包括提交的请求报告、通知等等。 二、签证的作用: 1、及时解决问题 2、作为最终结算依据 如:“99示范文本”第31条规定:“承包人在工程变更确定后14天内，提出工程价款的报告，经工程师确认后调整合同价款;”“承包人在14天内不向工程师提出变更工程价款报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更。”) 三、签证文件的制作要求: , 及时制作(应满足施工合同关于签证时限的要求) , 内部审核确认，要求意思明确、表达清楚、日期签章完整 ? 最好采用表格形式，量价清晰 四、签证的办理流程: 1、形成书面签证文件 2 2、及时提出并送达对方: 关于送达方式的选择: ,直接送达，由对方有签收权的人签收或加盖单位公章; ,邮寄送达，合同约定可用邮寄送达的，采用特快专递、挂号信 ?公正送达，特别重要文件，防止对内容出现争议。 3、对方签章确认 4、归档保存 注意要点: ?份数一式二份，留一份备存查阅，作为证据使用; ?留存公司的那份文书必须要有对方的签名或盖章，签名应是法定代表人或是合同约定的代表签署; ?当文书送达时对方拒绝签收，处理方式应为邮寄送达，特快专递或持号信;对于特别重要的文件，公证送达; ?留存的文件须专人保管，分门别类保存，不得散失。 四、会议纪要制作注意事项 1、内容: ?标题: ?会议概况:时间、地点、参会人员、主持人、记录人、议题 ?正文:概述会议过程、论讨意见，会议形成的决议事项 2、要求:?即时完成;?表述准确，无歧义;?参会人员签名确认;?原件保存、专人保管 3 第二部分 合同管理及法律风险防范 一、合同条款拟制: 1、确定合同要点 2、明确条款内容 3、聘请专业人士拟定(法律顾问) 4、合同的一般性条款:合同主体、标的、数量、质量、价款报酬、履行期限、履行地点、方式、违约责任、争议解决方法。 5、合同文本内容要求:语言规范、确整、内容具体、条款完整。 二、合同签署: 1、签名、盖章(授权代表及负责人) 2、合同份数(根据需要准备份数) 三、合同文本的归档、保管 四、合同履行管理 1履行原则:及时、准确、全面 2未约定事项处理:协商补充，签订补充协议 3及时举张合同权利，行使合同抗辩权 ,先履行抗辩权(合同法第67条) ,不安抗辩权(合同法第68条) ?同时履行抗辩权(合同法第66条) 4 4、及时行使合同解除权、代位权、撤销权 合同解除权及行使:合同法第93-97条 代位权行使:合同法第73条 撤销权行使:合同法第74、75条 5、履行过程中，根据情况变化，对对方的履约能力进行跟踪调查，及时发现问题并做相应处理 7、接受标的物时必须经过严格验收程序，对不符合规定要求的标的物及时提出书面异议 8、合同结算须严格按合同约定执行，超越授权或不真实的资料拒绝结算。 9、凡与合同有关的往来书函、电传、信函、电话记录都要妥善保存，我方履约的收付凭据也应妥善保管 五、合同纠纷处理 1、合同纠纷采取的各项措施应在法定诉讼时效内进行 2、合同承办部门的人员配合参加仲裁或诉讼 3、可采取协商、调解、仲裁、诉讼等方式解决 4、迅速上报，聘请律师作为作理人参加仲裁、诉讼 5、着手准备应诉材料(起诉状、答辩状)或证据材料 六、关于“情势变更原则”的理解和适用条件: 1、依据: 5 ?合同法司法解释(二)第26条:“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。” ?《最高人民法院关于当前形式下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》法发(2009)40号:慎重适用情势变更原则，合理调整双方利益关系，合理区分情势变更与商业风险，侧重保护守约方，注意利益均衡，公平合理调整双方利益关系，防止情势变更原则滥用影响市场交易秩序。 2、适用条件: ?情势变更是订约时当事人不可预见的。 ?情势变更事实的出现不可归责于双方当事人 ?因情势变更使原合同的履行显失公平 ?必须有情势变更的客观事实 ?情势变更必须发生在合同成立后履行终止前 ?必须以当事人主张情势变更为前提 6 第三部分 诉讼案件过程管理及法律风险防范 一、作为原告的诉讼案件 1、论证、评估诉讼维权的可行性及成本 2、形成诉讼维权的决策 3、制订诉讼维权的和步骤 4、聘请专业律师代理案件各项工作 5、诉讼立案前的各项准备: ,费用(律师费、受理费、保全费、执行费等) ,证据材料的收集、整理 ?受理法院的确定 ?起诉状及诉讼请求的确定 ?其他文件材料的准备(营业执照、法定代表人证明、授权委托书等) 6、办理立案手续 7、及时与承办法官进行前期沟通 8、随时关注被告提供的答辩状及证据材料，及时阅卷并制订相应的应对措施 9、开庭陈述辩论意见 10、提交书面代理意见，并与承办法官进行深入沟通 11、领取判决书，及时将判决结果上报，决定是否上诉 12、判决生效后的执行工作或及时提出上诉 13、归档小结 7 二、作为被告的诉讼案件(含第三人) 1、接到法院传票，迅速上报 2、聘请专业律师参与，评估起诉状所列诉请的合理合法性 (对无理诉讼，坚决应诉反驳;对有理部分，应加强沟通协商，力求调解，降低损失) 3、调阅起诉案卷，编写答辩状及证据材料 4、提交答辩状及证据材料，并与承办法官进行沟通 5、开庭应诉答辩 6、编写并提交代理意见，并与承办法官进行深入沟通 7、领取判决书，及时将判决结果上报。 三、诉讼文书的签收管理: 1、诉讼文书的签收须专人负责 2、及时上报法律部门应对 3、注意诉讼文书的时效性 (开庭日期、举证期、答辩期、上诉期限、异议期限、申请执行期限等) 4、与法律顾问、法务主管商讨应对措施 5、拒签，留置送达的处理。 四、诉讼财产保全 1、种类: 8 ,诉前财产保全:提出书面申请并采取保全措施后15日内须向法院起诉，否则失效，用于特别紧急情况下对方可能迅速转移财产 ,讼诉财产保全:提出起诉的同时或诉讼过程中向法院提出 2、办理流程: ?制作财产保全申请书(文本格式略) ?向法院提出财产保全申请，交纳保全费 ?受理申请并作出准许财产保全的裁定书 ?提供财产保全担保 ?办理财产保全相应手续(查封、扣押、冻结等) 3、注意事项: ?申请人有义务提供对方的财产线索 ?申请人有义务提供担保，因错误保全承担赔偿责任 ?被申请人提供担保，法院应解除财产保全(保全置换) ?申请人申请保全的范围以诉请涉及的金额为限，不能超标 ?保全措施有期限(帐户资金6个月，不动产2年)，到期需续办相关保全手续，否则超期保全措施自动解除 五、执行程序 1、执行依据:已经生效的民事判决书或裁定书 2、申请执行期限:双方或一方为自然人的为1年，双方为法人或其他组织的为6个月，从生效法律文书规定履行期限的最后一日起计算。 9 3、一般程序: ?向法院提出执行的书面申请 ?法院立案受理 ?法院执行部门向被执行人发出执行通知，要求在指定期间履行 ?被申请人未在指定期间履行，采取强制执行措施 ?法院采取具体的强制执行措施:查封、扣押、冻结、搜查、划拨、拍卖、变卖等措施 ?执行完结，裁定终止执行程序(或中止执行、恢复执行等) 4、执行异议: ?案外人(协助执行人、被追加的被执行人、第三人)有权向执行法院提出书面异议。 ?书面形式提出，在收到履行通知15日内提出，否则无效 ?对执行异议裁定书不服，可向上级法院提出复议申请，期限10日，否则无效 5、协助执行: ?负有协助执行义务的主体(《最高院关于执行工作的若干问题的规定》第32条、第36条):金融机构或其他有关单位 ?协助的范围:被执行人在协助人处依法享有的金额或到期债权 ?协助执行人的义务:扣留或提取 ?擅自履行的法律后果(《最高院关于执行工作的若干问题的规定》第37条、第67条):擅自履行数额内与被执行人承担连带清偿责任。 10 ?协助执行人的正确应对措施:与法院协商的付款方式 韩非子名言名句大全，韩非子寓言故事,不需要的朋友可以下载后编辑删除～～ 1、千里之堤，毁于蚁穴。——《韩非子?喻老》 2、华而不实，虚而无用。——《韩非子?难言》 3、欲速则不达。——《韩非子? 外储说左上》 11 4、不吹毛而求小疵。——《韩非子?大体》 5、胜而不骄，败而不怨。——《商君书?战法》 6、民之性，饥而求食，劳而求快，苦则求乐，辱则求荣，生则计利，死则虑名。 7、以子之矛，攻子之盾。——《韩非子?难一》 8、欲成其事，先败其事。 9、道私者乱，道法者治。 10、巧诈不如拙诚，惟诚可得人心。——《韩非子?说林上》 11、塞翁失马，焉知非福。——《韩非子?说难》 12、长袖善舞，多钱善贾。——《韩非子?五蠹》 13、明主之所导制其臣者，二柄而已矣。二柄者，刑德也。何谓刑德,曰:杀戮之谓刑，庆赏之谓德。 14、凡奸臣皆欲顺人主之心，以取亲幸之势也。是以主有所善，臣从而誉之;主有所憎，臣因而毁之。凡人之大体，取舍同者则相是也，取舍异者则相非也。 15、人主之患在于信人。信人，则制于人。 16、故为人臣者，窥觇其君心也无须臾之休，而人主怠傲处其上，此世所以有劫君弑主也。 17、夫妻者，非有骨肉之恩也，爱则亲，不爱则疏。 18、智术之士，必远见而明察，不明察不能烛私;能法之士，必强毅而劲直，不劲直不能矫奸。 19、与死人同病者，不可生也，与亡国同事者，不可存也。 20、主失其神，虎随其后;主上不知，虎将为狗。 21、偏借其权势，则上下易位矣。此言人臣之不可借权势也。 22、故人行事施予，以利之为心，则越人易和;以害之为心，则父子离且怨。 23、故明主之治国也，明赏，则民劝功;严刑，则民亲法。 24、夫民之性，恶劳而乐佚。佚则荒，荒则不治，不治则乱，而赏刑不行于天下者必塞。 25、故治民无常，唯法为治。法与时转则治，治与世宜则有功。 26、明君无为于上，群臣竦惧乎下。 27、探其怀，夺之威。主上用之，若电若雷。 12 28、小信成则大信立，故明主积于信。赏罚不信，则禁令不行。 29、以肉去蚁蚁愈多，以鱼驱蝇蝇愈至。 30、爱臣太亲，必危主身;人臣太贵，必易主位。 31、群臣为学，门子好辩，商贾外积，小民右丈者，可亡也。 32、天下之难事，必作于易;天下之大事，必作于细。 33、圣人之治民，先治者强，先战者胜。 34、道在不可见，用在不可知。 35、涵掩其迹，匿其端，下不能原;去其智，绝其能，下不能意。 36、千乘之君无备，必有百乘之臣在其侧，以徙其民而倾其国;万乘之君无备，必有千乘之家在其侧，以徙其民而倾其国。 37、黄帝有言曰:上下一日百战。 38、臣主之利相与异者也。何以明之哉,曰:主利在有能而任官，臣利在无能而得事;主利在有劳而爵禄，臣利在无功而富贵;主利在豪杰使能，臣利在朋党用私。 39、人主之道，静退以为宝。 40、故群臣陈其言，君以其言授其事，事以责其功。功当其事，事当其言，则赏;功不当其事，事不当其言，则诛。 41、自胜谓之强。(能够战胜自己的人才是强者) 42、自见之谓明。(能够认清自己的人才是明智的) 43、是以志之难也，不在胜人，在自胜也。故曰:自胜之谓强。(订下心愿，志向是难的，不在胜别人，而在战胜自己的懒怯疑。) 44、一手独拍，虽疾无声。(一只手击掌，即使再用力也不会有声音) 45、立志难也，不在胜人，在自胜。 46、举世有道，计入有计出。(做事情要有一定的原则，既要算计得道的，也要算计失去的) 47、故去喜去恶，虚心以为道舍。(所以应该将亲近好厌恶等情绪一并抛弃，才能成功地使用权谋之术) 48、君无见其所欲。(君主不应该表露自己的喜好) 49、去好去恶，臣乃见素;去旧去智，臣乃自备。(君主隐藏自己的好恶，才会得见臣下的本来面目;抛去旧有的成见，不显露自己的智慧，才会让臣下各守其职) 13 50、人主好贤，则群臣饰行以邀君欲，则是群臣之情不效。(君主喜欢任用贤能之士，那么臣下就会自我粉饰迎合来君主)(说明?还是让大家各司其职，别把希望寄托在个别的贤能之士身上，防止权利的偏移) 51、时有满虚，事有利害，物有生死。(时机的盈虚是并存的，世事的利弊是兼有的，事务的生死是一体的)(说明?君主不可因为这些不可避免的得失而怨怒) 52、见而不见，闻而不闻，知而不知。(看见就好像没看见，听到好像没听到，知道好像不知道) 53、世有不可得，事有不可成。(世间总有得不到的东西，也总有办不到的事) 54、法莫如显，而术不欲见。(法一定要让人明了，而术一定不能被人觉察) 55、虚则知实之情，静则知动者正。(置身事外，才会看清真相;保持冷静，才能制定出行动原则) 56、群臣见素，则大君不蔽矣。(群臣本来的面目显现出来，那么君主就不会收到蒙蔽了) 57、是故去智而有明，去贤而有功，去勇而有强。(不用智慧可以明察，不显贤能可以成就大业，不逞勇武依然强大) 58、虚静无事，以暗见疵。(保持虚静无为的状态，往往会从隐蔽的角度得知他人的行为漏洞) 59、制在己曰重，不离位曰静。重则能使轻，静则能使躁。(权柄在手就是所说的重，不离本位就是所说的静。持重者能够控御轻浮者，宁静者能够克制急躁莽撞) 60、事在四方，要在中央。圣人执要，四方来效。(具体事务交由各级负责人去执行，而君主应保证中央权力的巩固。只要君主能在准确把握全局，那么四方的臣民就会效劳)--国家的大权，要集中在君主(“圣人”)一人手里，君主必须有权有势，才能治理天下。 61、烹小鲜而数挠之，则贼其泽;治大国而数变法，则民苦之。(烹调小鱼却屡次翻动，那就会令其破碎不全;治理大国却屡次更改法令，那就会使百姓不看其苦) 14 62、众人助之以力，近者结之以成，远者欲之以名，尊者载之以势。(众人会全力帮助 他，身边的人乐于结交他，远方的人真心赞誉他，权高位重的人也会推崇他) 63、君人者释其刑徳而使臣用之，则君反制于臣矣。(君主听凭臣下私自施予刑罚与恩德，这样一来就会反为臣下所控制) 64、君见恶，则群臣匿端;君见好，则群臣诬能。(如果是君主所厌恶的，那么群臣就会将其隐匿起来;如果是君主所喜好，那么群臣就会弄虚作假来迎合) 65、倒言反事以尝所疑。(故意正话反说或正事反做，来试探臣下 66、不为小害善，故有大名;不蚤见示，故有大功。(不被小事妨害自己的长处，所以能取得大名;不过早显示自己的才能，所以能成就大业) 67、行贤而去自贤之心，焉往而不美,(做贤德的事情却不以贤德自居，还有什么事是办不好的) 68、去其智，绝其能，下不能意。(君主隐藏智慧，不露才能，臣下就无法猜测他的意图) 69、虚则知实之情，静则知动者正。(置身事外，才会看清真相;保持冷静，才能制定出行动原则 70、爱臣太亲，必威其身;人臣太贵，必易主位。(过于宠信臣下，必然会危及君主自身;臣下权势过重，必然有篡位之心) 71、人主无威而重在左右。(君主维修丧失转而要仰仗臣下了) 72、佯爱人，不得复憎也;佯憎人，不得复爱也。(假装憎恶，就无法对其再加以憎恶;假装憎恶，就无法再对其施以恩惠) 73、树橘柚者，食之则甘，嗅之则香;树枳棘者，成而刺人。故君子慎所树。(种植橘柚，吃起来是甜的，闻起来是香的;而种植荆棘，长大了却会刺伤人。)(说明?栽培人时应个格外谨慎) 74、世有不可得，事有不可成。(世间总有得不到的东西，也总有办不到的事) 75、存亡在虚实，不在于众寡。(一国的存亡要看权柄是否掌握在君主手里，而不应看国家武力的强弱) 76、一手独拍，虽疾无声。(一只手击掌，即使再用力也不会有声音) 15 77、不以智累心，不以私累己;寄治乱于法术，托是非于赏罚。(不因过度思考使内心疲惫，不因个人私欲而令自身受害;依据法令和权谋来治理国家，通过赏罚来彰显是非。) 78、圣人之道，去智去巧。智巧不去，难以为常。(圣人处世，是不需要智虑与机巧的。因为不抛弃智虑机巧，就很难维持长久。) 79、巧为輗，拙为鸢。(做车輗是聪明的，做木鸢却是愚笨的)(说明?考虑成本与实际功效) 80、荡而失水，蝼蚁得意焉。(鱼游到岸边搁浅的是时候，就会被蝼蚁吃掉) 81、事有举之而有败，而贤其毋举之者。(事情有做了却不成功的，但这也胜过不去做的) 82、恬淡有趋舍之义，平安知祸福之计。(恬静淡泊之后才能把握取舍的原则，平稳安闲之后才能察知祸福的端倪)(说明?拒斥外界的诱惑) 83、太山不立好恶，故能成其高;江海不择小助，故能成其富。(泰山不以自己的好恶来选择土石，所以成就了它自身的高大;江海不分大小来容纳河流，所以成就了它的广博) 84、夫物者有所宜，才者有所施，各处其宜，故上下无为。(世间万物都各有特性，不同的才能有不同的施展方向，令有才干者各得其所，所以君主就可以无为而治。) 85、火形严，故人鲜灼;水形懦，人多溺。(火的形态看起来是严酷的，所以很少有人被灼伤;水的形态看起来是柔弱的，所以经常有人淹死) 86、故势不便，非所以逞能也。(所以，当形势不便时，是不应该逞强的) 87、使杀生之机，夺予之要在大臣，如是者侵。(生杀予夺之权落在臣下手中，如此一来君主就有失势的危机) 88、爱多者则法不立，威寡者则下侵上。(过于宠溺臣下，法令就难以确立。缺乏威严就会被臣下欺凌) 16 89、私行胜，则少公功。(营私舞弊之风盛行，臣下就不能尽职为君效力了) 90、诱道争远，非先则后也，而先后心皆在于臣，上何以调于马,(在路上赛马，不是领先就是落后，而此时还总是关注对手的话，又怎么能得心应手地驾驭自己的马呢, 91、且夫物众而智寡，寡不胜众，智不足以遍知物，故因物以治物。(相对于复杂的世事来说，个人的智慧是很渺小的，个人的渺小智慧难以处理繁杂事务，所以应该利用工具来处理事务)(比如?法律制度及司法人员的设置等) 92、去甚去泰，身乃无害。(行为不过度，才不会危及己身) 93、夫有材而无势，虽贤不能治不肖。故立尺材于高山之上，则临千仞之溪(xi1)，材非长也，位高也。(有才干而没有权势，即使是贤人也无法控御不肖之徒。一尺长的木材树立在高山之上，就能俯瞰万丈深渊。这并非是木头长，而是它所处的地位高。) 94、故视强，则目不明;听甚，则耳不聪;思虑过度，则智识乱。(用眼过度，则视力下降;用耳过度，就会听力下降;用脑过度，就会思虑混乱) 95、利莫长于简，福莫久于安。(最大的利益莫过于简朴，最大的福泽莫过于安稳) 96、因可势，求易道。(根据可以成功的形势，来寻求易于成功的方法) 97、和氏之璧，不饰以五采。(像和氏璧那样的美玉，不必用五色饰物来装饰) 98、凡德者，以无为集，以无欲成，以不思安，以不用固。(凡是德都是因为无为而聚集，因无欲而成就，因不思而安稳，因不用而牢固 韩非子寓言: 自相矛盾 郑人买履 讳疾忌医 杀猪教子 三人成虎 中饱私囊 子罕辞玉 守株待兔 滥竽充数 螳螂捕蝉 老马识途 宋人疑邻 和氏之璧 买椟还珠 揠苗助长 一鸣惊人 有的放矢 恶贯满盈 舍近求远 进退维谷 1、人生来就不是为了被打败的，人能够被毁灭，但是不能够被打败 2、胜利者一无所获。 17 3、没有失败，只有战死。 4、对一个作家最好的训练是—不快乐的童年。 5、二十世纪的丧钟为人类而鸣～ 6、最后我觉得他自题的墓志铭也能表现出他的思想和语言特色:恕我不起来啦～ 7、生活与斗牛差不多。不是你战胜牛，就是牛挑死你。 8、我多希望在我只爱她一个人时就死去。 9、所有的罪恶都始于清白。 10、只要不计较得失，人生便没有什么不能克服的～ 11、偏执是件古怪的东西。偏执的人必然绝对相信自己是正确的，而克制自己，保持正确思想，正是最能助长这种自以为正确和正直的看法。——海明威 12、每一个人都需要有人和他开诚布公地谈心。一个人尽管可以十分英勇，但他也可能十分孤独。——海明威 13、只向老人低头。 14、每个人都不是一座孤岛，一个人必须是这世界上最坚固的岛屿，然后才能成为大陆的一部分。 18 19