XH公司-如何以利益倾斜原则认定关联方

XH公司-如何以利益倾斜原则认定关联方 中图分类号,F239 文献标识码,A 文章编号,1007-0745,2012,05-0028-01 摘要,关于关联方的认定,一般是根据《股票上市规则》10.1.3、10.1.4、10.1.5,以及是否受同一控制人控制、公司之间是否存在交叉任职的高级管理人员等来判断的。本案中,XH公司与上海JM之间不存在《股票上市规则》明确规定的关联关系,但却存在着非同一般的关系,加之收购资产评估增值率909.92%,对本案关联方的认定,不是《股票上市规则》列举所能涵盖的,需要在实践中予以灵活运用。 关键词,关联交易 上市公司 一、事件回顾 2008年4月25日上海XH公司股份有限公司,以下称“XH公司”或“公司”,发布公告称,公司拟变更募集资金并使用变更后的募集资金11200万元购买上海JM信息广告有限公司,下称“上海JM”,的全部股权。 上海JM成立于2000年6月,原注册名称为上海JM网络信息发展有限公司,注册资金200万元,由叶再长、徐冰怡、沙海三名股东出资,此后经历了一系列的股权变更,至2007年2月,公司股东将其股权全部转让给了上海寿恒商 1 务咨询有限公司,实际控制人为叶再长和沙海,分别持有60%和40%股权,。转让后,上海寿恒商务咨询有限公司拥有上海JM100%的股权,上述股权转让已于2007年4月25日办妥工商登记变更,由此上海JM成为一人独资企业,法人独资,。 2002年4月,上海JM取得上海解放日报报业集团《新闻晚报》广告总代理,2004年11月,上海JM与新闻报社及解放日报报业集团广告中心签署《新闻晚报》广告总,广告总代理的期限为3年。2008年1月,上海JM与上海新闻晚报经营有限公司签订了《新闻晚报》2008-2017年度广告代理,双方约定上海JM为解放日报报业集团所属《新闻晚报》2008-2017年度广告总代理商。上海JM近三年的财务状况及经营成果如下, 单位,万元 2008年4月24日,上海上会资产评估有限公司对上海JM进行了整体评估,评估采用的是收益现值法,评估报告书显示,上海JM净资产清查调整后账面值为1227.82万元,评估值为12400万元,评估增值11172.18万元,评估增值率909.92%。资产评估报告书中没有介绍对上海JM未来收 2 益的预测情况,对于上海JM的盈利预测只能在相关的公告中找到一些数据, 单位,万元 2008年4月24日,XH公司董事会讨论通过了按照评估价值12400万元的90%收购上海JM的决定。 二、处理方式 对关联方的认定一般是根据《股票上市规则》中提到的是否受同一控制人控制、公司之间是否存在交叉任职的高级管理人员等来进行判断。但是在本案中,XH公司与上海JM之间不存在股权上的控制关系,也不受同一控制人控制,XH公司与上海JM的高级管理人员之间也不存在交叉任职的情况,但是在这一收购过程中双方关系又存在着明显不一般的地方, 1.在购买时机上,上海JM,个月前刚刚与《新闻晚报》签订长期代理合同,收购上海JM,本质上是收回了广告代理合约,虽然XH公司一直强调,他们收购上海JM看中的是上海JM的整个团队、运营模式、客户资源等,但是在资产评估报告中强调的却是广告代理协议带来的收益。 3 2.在业务关系上,上海JM主要业务是经营《新闻晚报》广告和与之相配套的其它业务,上海JM目前还没有取得其他报纸的广告代理权,也几乎没有除报纸广告以外的其他业务。上海JM就是依靠取得《新闻晚报》的代理权才逐步发展起来的,而《新闻晚报》是XH公司大股东控制下的报业,上海JM的生存严重依赖XH公司的关联方。 3.在评估报告中,没有发现评估师就评估结果的相关技术说明,评估报告中没有说明折现率是如何确定的、未来收益是怎样预测的,无法判断评估过程、评估结果的合理性。 4.在成交价格上,最终的成交价格为账面价值的908.9%。但是根据上海JM过去三年的经营业绩可以看到,公司的盈利呈现下降趋势,2007年的税前利润为765.73万元,净利润为508.76万元,在公司的经营环境没有发生较大变化的前提下,公司居然预测2008年实现利润总额2200万元,净利润1227.82万元,同比增长187.3%和171.3%,并在此后的,年内实现均衡增长,公司没有就这些数据给出令人信服的证据。在此之前,上海JM历次股权变更都没有强调过运营团队、客户资源等价值因素,公司的股权转让基本上都是按照经审计净资产来进行的。 根据上述情况,依据《股票上市规则》第10.1.3条第五款,“证监会、交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊联系,可能导致上市公司利益 4 对其倾斜的法人。”的规定,认定上海JM与XH公司存在关联关系,XH公司收购上海JM股权构成关联方交易,公司进行了补充披露并履行相应的审批程序。 5