我国非上市公众公司监管制度研究

我国非上市公众公司监管研究 邵新春 中国证券监督管理委员会天津监管局 天津市 ,300050, 摘 要我国非上市公众公司数量众多但是法律法规的相关规定却寥寥无几非上市公众公司的 ,,, 监管制度更是处于真空状态公司的健康发展和投资者的利益保护都难以得到有效保障本文拟从我国 ,。 非上市公众公司发展的现状出发介绍发达国家的先进监管经验并对非上市公众公司监管制度的,, 进行初步分析和探讨 。 关键词非上市公众公司监管制度设计,,, 中图分类号文献标识码文章编号,F832.5 ,B ,1007-4392,2012,05-0043-04 一我国非上市公众公司监管制度缺位的具体表现 、 (一)法律法规制度存在缺失 我国公司法中并不存在公众公司的概念行政法规对 证券法也只是界定了公开发行的概念法律《》,《》。 、非上市公众公司相关制度规定的缺失例如年 导致相关具体监管制度的部门规章迟迟不能出台, 。 ,2008 3 月中央机构编制委员会办公室批复证监会同意设立非上市公众公司监管部并要求其拟定股份有限公司 ,,, 公开发行不上市股票的规则实施细则公开发行不上市股份有限公司的信息披露规则实施细则等但就目 、,、,前而言这些部门规章和规范性文件仍处于草拟阶段,。 (二)监管部门尚未完全确定 定向募集公目前我国非上市公众公司最主要的组成部分为国家股份制试点时设立的定向募集公司 ,。司设立时多头审批现象严重缺乏统一管理也是定向募 各地体改委是审批定向募集公司最多的一个部门,。 ,集公司最主要的监管部门年政府机构改革以后一些地方政府先后撤销体改委定向募集公司 但是 。 1998 ,,一直没有明确的监管部门使很多定向募集公司处于放任自流的状态年证监会设立非上市公众公司 ,。 2008 , 监管部后由于相关配套的部门规章迟迟不能出台尚不能对非上市公司进行实质监管各地证监局也并未 ,,,设立非上市公众公司监管处而是由其他处室承担打击非法证券活动的职责,。 (三)股权转让渠道尚不完善 年证监会清理整顿 和 系统及各地证券交易中心报价系统之后非上市公众公司股权 1998 ,STAQ NET 、,就没有了合法的流通渠道年成立的代办股权转让市场也仅仅是为沪深证券交易所退市的公司提供股 。 2001 权转让的平台年 月国务院颁布了关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见明确提出 。 2004 1 ,《》,要建立多层次股票市场体系年 月国务院在关于天津滨海新区综合配套改革试验总体的批 。 2008 3 ,《 复中表示原则上积极支持在天津滨海新区设立全国性非上市公众公司股权交易市场由 但就目前而言》,。 ,于场外交易市场尚未建立非上市公众公司股权流通受到很大限制,。 (四)公司治理结构混乱 由于缺乏有效监管很多非上市公众公司股权结构不合理法人治理结构不完善股东会董事会监事 ,,,、、会经理层没有形成相互制衡高效运转的协调运营机制造成控股股东滥用控制权肆意损害公司和中小股 、、,,东利益的现象时有发生由于我国场外交易市场尚未建立非上市公众公司股权流转渠道不畅通中 同时。 ,,,小投资者用脚投票的权利也被变相剥夺了“”。 二发达国家对非上市公众公司的监管经验、 (一)美国对非上市公众公司的监管经验 43 我国非上市公众公司监管制度研究 美国证券发行审核采取注册制的审核制度是指发行人为了发行证 注册制又称申报制公开原则。 “”、“”, 券必须将与发行证券有关的各种资料向证券主管部门申报并通过报刊等形式向社会公众披露其申报和 ,,,披露的资料不得存有虚假误导和遗漏等政府部门对证券本身的质量或风险程 发行审核并不意味着 、。 SEC 度做出保证或评价因此管理部门在审阅时仅限于使发行人提供充分而公允的披露保证投资者能得到 ,,“”,充分的资料让投资者在购买证券之前能够掌握发行人及证券所代表权益的相关信息从而做出自主的投资 ,,判断。 对于公在美国非上市公众公司在联邦范围内发行证券与上市公司一样受 年证券法的规制,,1933 《》。 开发行的证券年证券法规定发行公司须向 注册并提交注册说明注册一旦生效发行人就必须,1933 《》SEC 。, 向公众披露包含注册说明中的大部分信息的招股根据证券法的授权以表格形式将披露的信 。 SEC 《》 息标准化要求披露的信息由两部分组成一类是一些技术信息一类是招股说明书的信息,。 ,。 根据证券质量和交易活跃程度不同美国非上市公司往往在 地方柜台 ,OTCBB、Pink Shee、Greyt Marke、t市场等场外市场交易年证券交易法起初规定的信息披露范围仅限于上市公司随着场外市场的发 。 1934 《》,展立法者认为越来越多的场外市场投资者也需要受到信息披露制度的保护于是在其推动下证券交 ,,,1934《易法上的信息披露覆盖范围逐渐向场外市场延伸例如年以前市场上大多数非上市公众公 》。 ,1999 ,OTCBB 司不必向 履行注册和披露义务只需向券商提供最近期的财务报告然而证券交易商协会于 年修 SEC ,,1999 改规则要求所有在 交易的证券的发行人须向 注册和履行披露程序不满足者将被逐出市场,OTCBB SEC ,。 (二)日本对非上市公众公司的监管经验 日本国会于 年 月通过相关法案将证券金融期货等法律整合以金融商品交易法替代了证 2006 6 ,、,《》《券交易法日本的金融监管理念与架构发生重大变化其中对不在交易所 在金融商品交易法的框架下》。 《》,,上市但涉及公众利益的公司的监管规定更加清晰明确年 月底日本接受金融厅监管的公司截至 。 2010 10 , 家,其中上市公司 家,其余 家为非上市公众公司。 4900 3900 1000 根据金融商品交易法纳入日本金融厅监管的非上市公司主要包括如下三类一是以非公开方式向《》,, 名以上一般投资者劝诱而发行股票且发行股票总价值 亿日元以上的公司二是向 名以上的一般投 50 ,1 ,50 资者劝诱而转让股票且转让股票总价值在 亿日元以上的公司三是没有股票发行或转让行为也不在证,1 ,, 这些公司必须券交易所上市但最近 年中有一年股东超过 人且注册资本达 亿日元以上的公司,5 1000 、5 。 向日本金融厅披露发行或者转让事宜并须每年 次提交有价证券报告书以履行持续信息披露义务,1 。 三完善我国非上市公众公司监管建议、 与发达国家相比我国非上市公众公司监管制度比较滞后究其原因主要是相关立法的缺失建 因此,,,。 ,议应当适时对我国公司法明确公众公司场外交易市场的概念和有关非上市公众公 证券法进行修订《》、《》,、 司的原则性规定授权证监会制定非上市公众公司监督管理办法及其配套文件明确非上市公众公司设立 ,《》, 和发行的条件发行审核程序登记托管及转让规则信息披露等基本制度为非上市公众公司的监管提供基 、、、, 本依据同时要求场外交易市场对挂牌交易的非上市公众公司进行自律管理从而形成一套完整的非上市 ,,, 公众公司监管制度。 (一)非上市公众公司股票发行的监管制度设计 我国证券法第十条规定必须符合法律行政法规规定的条件并依法报经国务院证 公开发行证券《》:“,、,券监督管理机构或者国务院授权的部门核准证监会作为我国证券期货行业的监管机构非上市公 目前。 ”,,众公司股票发行应由证监会进行监管。 根据分类监管的需要可以把我国非上市公众公司分为三类一类是按照公司法的规定通过发起设 ,,《》,立成立的股份有限公司经过证监会的核准公开发行股票但未在沪深证券交易所上市的一类是从沪深证 ,,,券交易所退市的上市公司其股东人数超过 人仍属于公众公司的一类是因历史遗留原因或者转让赠 ,200 ,,、与和司法裁决等原因导致股东人数超过 人的股份有限公司200 。 由于第三类非上市公众公司未经过证监会公开发行股票的核准程序因但又造成实质上的公开发行, ,44 华北金融 年 第 期《》2012 5 此应当强制其向证监会申报注册提供公司基本信息接受监管 如果此类非上市公众公司希望进行股权,,,。 融资或者到场外市场挂牌交易则必须符合证券法关于股票公开发行的规定成为第一类非上市公众公 ,《》, 司。 根据证券法第十三条的规定公司公开发行新股应当符合下列条件一是具备健全且运行良好的组 《》,,, 织机构二是具有持续盈利能力财务状况良好三是最近三年财务会计文件无虚假记载无其他重大违法行 ,,,,为同时授权证监会可以制定经国务院批准的其他条件证监会可以考虑制定首次公开发行股票并 因此,。 ,《在非上市公众公司股权交易市场交易管理办法来完善相关的发行条件可以参照首次公开发 具体而言》,。 ,《行股票在创业板上市管理办法相关规定适当降低标准但是必须保证公司具有完善的公司治理结构和内 》,, 部控制制度并且保证资产完整人员机构财务独立具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能 ,,、、, 力。 非上市公众公司再次公开发行股票的条件应当从严把握与在沪深证券交易所主板上市的公司看齐即 ,,符合上市公司证券发行管理办法的相关要求其原因在于股权融资是股份有限公司进入资本市场的首要 《》,, 诉求提高非上市公众公司再次公开发行股票的条件可以促使符合沪深证券交易所上市条件的非上市公众 ,, 公司早日转板避免交易所市场与场外市场混同完善多层次资本市场建设,,。 非上市公众公司向特定对象发行股票可以参照上市公司证券发行管理办法中非公开发行股票的条 ,《》 件要求我国资本市场融资制度存在着门槛高审批效率低融资工具和方式单调等问题不能满足中 同时。 ,、、,小企业快速小金额低成本融资的需求即融 可以考虑建立非上市公众公司小额股权融资核准豁免制度、、。 ,资对象特定融资对象符合股东大会决议的条件且不超过十名融资数额限制在 个月内累计通过股权 ,,,,12 融资募集资金不超过 万元人民币为宜简化融资审批程序提高融资效率降低融资成本1000 ,、、。 二非上市公众公司股票交易的监管制度设计,, 建设非上市公众公司股权交易市场不仅可以为非上市公众公司提供股权转让的场所而且可以通过市 ,场的自律监管促使非上市公众公司健康成长保护投资者的利益,,。 有必要建立一套完备非上市公众公司股权托管制度具体而言就是配合我国非上市公众公司股权交易 ,, 市场的建设来选择相应的股权托管机构在全国性非上市公众公司股权交易市场挂牌的公司股权由中国证 。 券登记结算有限责任公司托管在区域性非上市公众公司股权交易市场挂牌的公司股权由该区域的股权托 , 管机构托管这样做有利于实现公司与投资者之间的信息对称同时也有利于该区域性市场对挂牌企业股 ,,、权登记托管股权交易清算等的一体化管理由于其股权发生变动情况相 对于未挂牌的非上市公众公司、、。 , 对较少可以由当地工商行政管理部门进行托管,。 需要对投资者资格进行一定限制 如美国合格的投资者是指资产超过 万美元的银行保险公司等。,500 金融机构具有一定规模的企业与产业投资基金公司内部董事监事及高管人员年收入超过 万美元的,,、,30 富裕家庭年收入超过 万美元的富有个人以及具备相当财经专业知识及投资经验的成熟投资人因此、20 。 , 建议证监会制定非上市公众公司股权交易市场合格投资者管理办法对投资者的金融资产投资知识风 《》,、、险识别和承受能力提出要求同时还可以参照证券公司代办股份转让系统中关村科技园区非上市股份有 。 《 限公司股份报价转让试点办法的相关规定通过提高最小交易单位规定最低成交金额等方式尽量避免一 》,、,般散户投资者参与非上市公众公司股票买卖。 (三)非上市公众公司信息披露的监管制度设计 过高的信息披露义务会导致非上市公众公司股权交易市场的萎缩我国非上市公众公司信息披露的制 , 度设计不能一概援引证券法中关于持续信息公开的规定法律只宜规定信息披露义务的最低标准由市场 《》,,本身设计高效的约束激励机制一方面鼓励公司超出最低标准自愿披露信息让充分披露信息的公司享有 、,, 更高的市场声誉另一方面根据公司的披露情况对其进行分级标示对披露严重不足的公司实行风险警示,,。 非上市公众公司持续信息披露可以分为定期报告和临时报告定期报告制度可以要求公司仅提供年报。, 内容涉及公司基本信息主要财务数据股本变动情况重大涉诉事项以及股东大会审议的重要事项等 临、、、。 45 我国非上市公众公司监管制度研究 时报告制度仅限于公司情况的重大变化内容涉及公司的经营方针和经营范围的重大变化发生或预计发生 ,,重大亏损重大损失合并分立解散及破产控股股东或实际控制人发生变更重大资产重组重大关联交 、,、、,,,易重大或有事项如重大诉讼重大仲裁重大担保等董事长或总经理发生变动变更会计师事务所因涉 ,,、、,,,, 嫌违反法律法规被有关部门调查或受到行政处罚等公司可以自愿 同时规定该信息披露要求为最低标准、。 ,进行更充分的披露。 建立非上市公众公司信息披露豁免制度非上市公众公司如果不能在非上市公众公司股权交易市场挂 , 牌的或者因其股东人数长期少于 人而变更为封闭公司的可以豁免其信息披露义务,200 ,。 非上市公众公司违反法定信息披露要求的证监会要对其予以行政处罚但是单纯的行政监管是远远不,。够的必须建立一个多层次的自律监管制度进行市场自律管 可以要求保荐券商负责督导公司的信息披露,。 ,理引导公司超标准自愿披露同时由会计师事务所律师事务所资产评估事务所等中介机构进行自律管 ,,、、 理弥补了行政监管在效率及专业性上的欠缺,。 参考文献 , 郭峰北京法律出版社中国证券监管与立法[1],《》[M],,,2000。 郭雳北京北京大学出版社美国证券发行法律问题研究[2],《》[M],,,2004。 莱瑞索德奎斯特胡轩之张云辉译北京法律出版社美国证券法解读[3]D,《》[M],、,.,,2004。 ?? 李建伟非上市公众公司信息披露制度研究公司法律评论[4],《》[J],《》,2010。 杨喆 现状及其发展论我国非上市公众公司概念华北金融[5],《、》[J],《》,2008,6。 李建伟潘巧红英美非上市公众公司信息披露制度及其启示中州大学学报[6]、,《》[J],《》,2010,27,4,。 胡经生日本非上市公众公司监管经验与借鉴证券市场导报[7],《》[J],《》,2011,7。 赵怀亮北京中国政法大学论我国非上市公众公司的监管制度[8],《》[D],,,2008。 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