论过度医疗行为的侵权损害赔偿责任

论过度医疗行为的侵权损害赔偿责任 学校代号: ,,,,,学 号: ,,,,,,,,,密 级:湖南大学硕士学位论文论过度医疗行为的侵权损害赔偿责任,,,,,, ,, ,,;,,,,,, ,,,,;,, ,,,,,,,, ,,, ,,, ,,,,,,,,,,,, ,,,,,,,,, ,,,, ,, ,(,((,,’,, ,,,, ,,,, ,,,,,,,,,,),,,, , ,,,,,, ,,,,,,,,, ,, ,,,,,,, ,,,,,,,;,,,, ,, ,,, ,,？,,,,,,,,, ,,, ,,, ,,,,,, ,, ,,,,, ,,,,,, ,,,,, ,,, ,,,,,,;,,, ,,, ,,,,, ,,,,,,,, ,;,,,, ,, ,,,,, ,,,,,,,,,, ,,,,,,,,,, ,,,,;,,,, ,,,,,,,,, ,,， ,,,,, ,,,，,,, , 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明:所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体己经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。 ? 作者签名:,营 日期:, ,,,年多月岔日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩 年印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 本学位论文属于 ,、保密口，在解密后适用本授权书。 ,、不保密囹。 (请在以上相应方框内打“?”) 签 同期:,,,,年夕月岔日 作导 者师 签 名名 ?学苏 、夺侈 醐一叫?月,日 论过度医疗行为的侵权损害赔偿责任 摘 要 过度医疗行为是指医疗机构及医务人员在医疗活动中，违反法律、行政法规、部门规章和诊疗护理，以获取非法经济利益为目的，故意采用超越个体疾病诊疗需要的手段，给患者造成人身伤害或财产损失的行为。由于现实中过度医疗界定困难，对于过度医疗的研究主要停留在医学、社会学、经济学、伦理学等领域，从法律层面研究过度医疗极为罕见。,,,,年,月,日起施行的《中华人民共和国侵权责任法》第,,条为遏制过度医疗提供了法律上的选择，由此明确了过度医疗不只是医学问题、道德问题，也是法律问题。 过度医疗行为是一种侵权行为，对于患者因过度医疗行为造成的损害，医疗机构及其医务人员理应承担侵权损害赔偿责任。从平衡保护医患双方的合法权益和促进医学发展这两方面的关系出发，鉴于对过度医疗法律层面研究的欠缺，参照现有的其他领域对过度医疗的研究成果，依据侵权行为法的基本原理，展开以下论述:首先，通过分析过度医疗行为的概念、表现形式、基本特征，并且尝试对与过度医疗相关的医疗侵权行为进行了辨析。将现实中存在的过度医疗行为分为四种类型，认为并非每种过度医疗现象医疗机构及医务人员都要承担责任。提出只有在医生出于经济利益目的实施过度医疗，并由此给患者造成损害的情况下，医疗机构及医务人员才需要承担侵权损害赔偿责任。其次，重点阐述了过度医疗侵权行为归责原则与过度医疗侵权行为构成要件。提出过度医疗侵权行为的构成要件包括医生违反义务的过度医疗行为(加害行为)、损害、因果关系和过错。其中对医生在过度医疗中的过错进行了分析，是本文的创新之处。最后，探讨了过度医疗侵权损害赔偿责任主体、过度医疗侵权损害的赔偿范围和赔偿数额。以期有助于对过度医疗侵权损害赔偿在 实践中更具有可操作性。关键词:过度医疗侵权行为;归责原则;过错;责任主体 ，， 硕士学位论文 ,,,,,,;, ,,;,,,,,, ,,,,;,, ,,,,,;,, ,,, ,;,,,,, ,,,, ,,,, ,,,, ,, ,, ,,,,,,,, ,,,,,, ,,,,,,,, ,, ,,,,;,, ,,,,,,,,,,,, ,,, ,,,,;,, ,,,,,,,,, ,,,,,, ,,,,;,, ,;,,,,,,,,( ,,;,,,,,, ,,,,;,, ,,,,,;,, ,,,,,,, ,,,,，,,,,,,,,,,,,,, ,,,,,,,,,,,，,,,,,,,,,, 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—,,,,,,,,,,,,,, ,,,,,,, ,,,,,,,,;,,,, ;,,,,; ,,,,,;,,,,,,,,,,,,,, ,,,, ,,,, ，，， 论过度医疗行为的侵权损害赔偿责任 目 录学位论文原创性声明和学位论文版权使用授权书……………………………………((，摘 要………………………………………………………………………………………………………………………，，,,,,,,; ,…………………………………………………………………(…………(…………………………………((，，?傻冢煺?绪 论…………………………………………………………………………………, ,(,选题背景与意义…………………………………………………………………((, ,(,(,选题背景…………………………………………………………………………, ,(,(,选题意 义…………………………………………………………………………, ,(,国内外研究现状综述……………………………………………………………(, ,(,研究思路与方法…………………………………………………………………。, ,(,(,研究思路…………………………………………………………………………((, ,(,(,研究方 法………………………………………………………………………((,第,章 过度医疗行为界定………………………………………………………………(, ,(,过度医疗行为的概念和基本特征………………………………………………, ,(,(,过度医疗行为的概 念…………………………………………………………((, ,(,(,过度医疗行为的基本特征………………………………………………………, ,(,过度医疗行 为的表现形式………………………………………………………((, ,(,过度医疗行为的成因分析………………………………………………………((, ,(,过度医疗与相关概念辨析………………………………………………………,, ,(,(,过度医疗与适度医疗辨 析……………………………………………………(,, ,(,(,过度医疗与防御性医疗辨析…………………………………………………,, ,(,(,过度医疗与医疗事故辨析……………………………………………………,,第,章 过度医疗侵权行为归责原则与构成要件……………………………………,, ,(,过度医疗侵权行为归责原则…………………………………………………((,, ,(,(,医疗侵权责任的归责原则………………………………………………((,, ,(,(,过度医疗侵权责任适用过错的归责原则………………………………,, ,(,过度医疗侵权行为构成要件…………………………………………………一,, ,(,(,医生违反注意义务的过度医疗行为……………………………………,, ,(,(,损害…………………………………………………………………………, , ,(,(,侵害行为与损害之间的因果关 系………………………………………(,, ,(,(,过 错…………………………………………………………………………………………………(,,第,章过度医疗侵权损害赔偿责 任……………………………………………………,, ,(,过度医疗侵权损害赔偿责任主体………………………………………………,, ，,结参致 , 硕十学位论文 第,章 绪论,(,选题背景与意义,(,(,选题背景 晋代的杨泉在《物理论》中讲到“夫医者，非仁爱之士不可托也;非聪明理达不可任也;非廉洁淳良不可信也”。可是如今的患者已经很难再对医生的话言听计从了，面对价格不菲的医院缴费单、花样繁多的医疗检查总是心存疑虑。事实上，越来越多的有关过度医疗的新闻不断见诸报端也不断验证了患者的担忧，“大处方”和动辄几十种的医疗检查早已经令我们司空见惯。,,,,年,月,,日的《人民同报》上专门推出“解剖过度医疗”系列报道，旨在分析过度医疗现状如何,过度医疗症结何在,如何治理过度医疗,追问事实真相，寻求解决之策。 过度医疗，是一个全球性的问题，是在临床医学中存在的、伴随着医学科学技术的不断进步而普遍存在的现象。美国兰德公司的一项调查表明:在美国，,,,的剖腹产术、,,,的子宫切除术、,,,的心脏起搏器植入术、,,,的腕骨管状综合症术、,,,的扁桃体切除术、,,,的椎木反切术，都是不必要的。【,】最近，西班牙的一家医学杂志做一项调查显示，世界上大约有,,种疾病的最佳治疗办法是不治疗，让其自然康复，但是这些疾病都在临床进行治疗。这样的例子屡见不鲜，尤其在扁桃体切除术、阑尾炎切除术和子宫切除术等方面医生的诱导需求最多。,,,在我国现今改革开放的新时期背景下，又与现行医疗体制、医院经营机制结合在一起，过度医疗又呈现出其特有的形态。 通常认为，过度医疗是指医疗机构或医务人员违背临床医学规范和伦理准则，不能为患者真,下提高诊治价值，只是徒增医疗资源耗费的诊治行为。过度医疗包括过度检查、过度治疗(包括药物治疗、手术治疗和介入治疗等)、过度保健。对于过度医疗行为究竟属于什么领域的问题，比较有代表性的是广东省卫生厅副厅长廖新波在接受记者采访时所表示的，“这既涉及医生医术，更是医德问题”。目前， 国内学界关于医疗过度的表现形式、成因、对策的研究主要局限于医疗卫生学、社会学、经济学、伦理学、舆论监督等领域，从法律视野下研究过度医疗的问题几乎处于完全空白的状况，是否说过度医疗问题只是关乎医疗诊断技术的判断，医务人员的个人医德，抑或是经济角度的考虑呢,十一届全国人民代表大会常务委员会于,,,,年,,月,,日通过，并于,,, ,年,月,日起施行的《中华人民共和国侵权责任法》对此给出了一个清晰地答案，该法第,,条规定，“医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。”其实过 论过度医疗行为的侵权损害赔偿责任度检查只是过度医疗中的一部分内容，过度治疗是更严重的情况，却没有在侵权法中得到体现，这无疑是立法中的缺憾。但这个法条毕竟是第一次把过度医疗侵权的问题写入了法律，认可了过度检查是一种特殊的侵权行为。从以上情况不难看出，法律对于过度医疗行为进行规制，存在着现实的需要。在这种背景下，笔者选择以过度医疗作为论文的研究方向。,(,(,选题意义 随着国内对民生与医疗保障的诉求不断提高，医疗卫生领域成为了人们关注的热点。?由多种因素综合作用下出现的过度医疗现象的负面作用是不言而喻的，如何构建我国的过度医疗侵权的损害赔偿，笔者认为，主要有以下几方面的意义: 首先，通过对过度医疗有关问题的探讨，有利于我国医疗卫生事业的健康发展以及社会的安定，对改善民生具有积极意义。过度医疗是以“小病大看、多检查、重复检查、包围似用药、长住院”为表现形式，不能为患者真正提高诊疗价值，只是徒增患者本人及其家庭的经济、生理和精神负担和社会医疗卫生的耗费，给国家、社会和个人带来巨大的压力。 其次，以侵权责任法为手段规制过度医疗，无疑是具有理论意义和现实意义的。笔者在查找相关资料的过程中发现，我国对过度医疗的研究主要集中于社会学、经济学、医疗卫生学、伦理学、舆论监督等方面，法律方面进行研究的极其少见。从笔者所搜集的资料来看仅有四篇:王丽莎的《试论过度医疗行为的侵权责任》，李传复的《法视野下的过度医疗行为分析》、《过度医疗行为的认定及法律救济》，周士逵、曾勇的《过度医疗行为的法律研究》。因此，既然过度医疗作为一种特殊的侵权行为已经被法律所规定，规制过度医疗行为不能仅依靠医生自律和医疗行业的规章制度。 最后，针对过度检查的诉讼很有可能大幅增加，对过度医疗侵权的探讨有利于维护患者的权利，为权利受到侵害的患者提供法律救济。在现实的医疗侵权民事诉讼中，过度医疗通常只是作为医疗事故案件中的一个事实被陈述，单纯以过度医疗为由提起诉讼的案例十分罕见。但是伴随着《侵权责任法》第,,条的施行，将使过度检查成为医疗侵权中的一种。过度检查中可能造成患者人身损害和财产损失，因此，在有关过度检查的民事诉讼中，既涉及到财产损失的赔偿，也可能同时涉及到人身损害的赔偿，甚至精神损害的赔偿。。,,,,年伞国两会,月初在京召开，人民日报政治文化部和人民网就老百姓最关注的两会热点问题，联合推出大型网络调查。在,,,,年你最关注的十大问题调查中，“医疗改革”以,,,,票居第六。针对看病贵，,,,希望“降低检查费用、治疗服务费用”。〔口，顾历年的两会调查，,,,,年，医疗改革以,,,,,票，居调查排行榜第八位;,,,,年，以,,,,,票位居第三。 硕十学位论文,(,国内外研究现状综述 在我国，对过度医疗的研究首先是从医学、伦理学角度开始的，研究主要对过度医疗的定义、形成原因、判断标准进行了分析。例如，张忠鲁在《过度医疗:一个紧迫的需要综合治理的医学问题》一文中对过度医疗的概念和形成原因进行了研究，认为过度医 疗是临床上多因素引起的过度运用超出疾病诊疗根本需求的诊疗手段的过程。究其原因是:(,)医学发展水平和医学本身规律特点? 龆ǖ模唬ǎ玻?说囊蛩兀唬ǎ常?芾淼囊蛩兀唬ǎ矗? 吆突 频奈侍猓唬ǎ担 我娴那 侍狻,胖握 凇豆 纫搅啤?识纫搅朴胝锪谱钣呕 芬晃闹性诙ㄒ骞 纫搅频幕 ?希 氐懵凼隽斯 纫搅频呐卸媳曜迹 衔 纫搅剖怯捎诙嘀衷 蛞 鸬某 膊?导市枰 恼锒虾椭瘟频囊搅菩形 鸵搅乒 獭,?胰衔 渑卸媳曜加校旱谝唬 锒鲜侄问欠癯 黾膊?锪频母 拘枰 坏诙 欠穹 霞膊?锪频墓媛珊吞氐悖坏谌 欠癯 龈鋈恕?缁峋 贸惺苣芰 蜕缁岱?顾 剑坏谒模 欠裼欣 诓?说纳 怼?睦淼目蹈矗 撬鸷Α?在医疗实践中，过度医疗已经被认为是导致医疗费用的重要原因之一。卫生部规划财务司副司长于德志认为，近两年医疗费用中增长最快的是检查费用，以每年,,,,以上的速度递增，每年有,,,多亿资金投入用于购买高精尖设备。在检查费用持续增高的同时，各种检查的指针却被一再放宽。据雷海潮等人在《,,检查中的过度使用研究》一文中研究证实:在,,使用中，有,,(,,的检查是不必要的。这些患者本可以利用收费较低的检查而不会影响诊断质量。据统计，我国,,扫描检查显阳率仅为,,,，而世界平均水平为,,,。《,,,,年中国卫生统计年鉴》显示，综合医院门诊病人次均医药费用中，检查费从,,,,年的,(,元，升到,,,,年的,,(,元;住院病人人均医疗费用中，检查治疗费(含手术费)则从,,,,年的,,,(,元，攀升至,,,,年的,,,,元。这些飞涨的费用，除物价增长因素，很大一部分都是过度医疗带来的。 同样，国外学者对过度医疗大多持反对态度。例如，美国社会学家,,,;,,, 《当代社会问题》以书中认为过度医疗是:“由于医疗机构对人们生命采取了过多的控制和社会变得更多地依赖医疗保健而引起的医疗。西班牙卫生专家,,,,, ,,,,,,,,认为，很多医生和医药公司试图让人们相信，当今世界是一个多病的社会，很多疾病前所未有。即使是一些小小的疾病，他们也要将病人拖入复杂的医疗过程中。实际上这些都是无关紧要的小病，是因为人们对自身健康要求过高和忍耐力下降患上的。轻微的病症被说成是大病，甚至有生命危险，以使病人自愿进行毫无效果的疗程一过度医疗的过程。【,, 从法律角度看，相对于医疗事故侵权而言，过度医疗侵权是一个崭新的研究课题，涉足其中的探讨少之又少。到目前为止，从法律角度探讨过度医疗的论文 论过度医疗行为的侵权损害赔偿责任共有四篇:王丽莎在《试论过度医疗行为的侵权责任》中对过度医疗行为、侵权责任、损害赔偿进行了分析，认为过度医疗行为违反了《侵权责任法》、《执业医师条例》及有关诊疗规范的规定，推定医疗机构存在过失。李传复在《法视野下的过度医疗行为分析》和《过度医疗行为的认定及法律救济》两篇文章中对过度医疗的表现及产生原因、过度医疗损害赔偿的民事责任、过度医疗行为的鉴定进行了探究，他认为，过度医疗是医疗损害的表现形式之一，是相对独立的一类医疗侵权行为;虽然有过度医疗行为，但没有造成损害后果的，不属于法律意义上的医疗损害。周士逵、曾勇在《过度医疗行为的法律研究》中对过度医疗的法律性质进行了考辫，并且对过度医疗行为的防控提出了相应的对策。 其余就是散落于专著、论文角落里的只言片语。例如，梁慧星在其专著《中国民事立法评说:民法典、物权法、侵权责任法》中，认为《侵权责任法》第,,条所谓的“不必要的检查”相当于国外所谓“过度医疗”和“保护性医疗”。廖焕国在 《论医疗过错的认定——以医疗损害侵权责任的理解与适用为视点》 中将《侵权责任法》第,,条的规定归为医方的职业伦理性义务;郭明瑞在《(侵 权责任法)关于医疗损害责任的规定体现了社会公正》中对《侵权责任法》第,, 条进行了阐述，认为医疗机构及其医务人员.